Please enable JavaScript.
Coggle requires JavaScript to display documents.
Julkiset hankinnat – Osapuolet ja Periaatteet - Coggle Diagram
Julkiset hankinnat – Osapuolet ja Periaatteet
Julkisen hankintaan liittyvät käsitteet
Julkinen hankinta on menettely, jossa hankintayksikkö hankkii tarpeittensa mukaisia tavaroita, palveluita tai rakennusurakoita.
Julkisessa hankinnassa hankintayksikkö pyrkii tekemään kokonaistaloudellisesti edullisen hankintasopimuksen valitun toimittajan tai toimittajien kanssa.
Hankinnan osapuolet
Hankintayksikkö
Valtion, hyvinvointialueiden, hyvinvointiyhtymien, kuntien ja kuntayhtymien viranomaisia.
Tulee ottaa huomioon, että hyvinvointialueet, hyvinvointiyhtymät, kunnat ja kuntayhtymät muodostuvat viranomaisista, jolloin itse organisaatio ei ole varsinaisesti hankintayksikkö, vaan hankinnan toteuttava toimivaltainen viranomainen. Samoin valtion virastoissa ja laitoksissa.
Asianomainen viranomainen määritellään organisaation säännöissä, esimerkiksi työjärjestyksessä.
Jos tällaista määrittelyä ei ole tehty sisäisen toiminnan järjestämistä koskevissa säännöissä, ratkaistaan toimivaltainen hankintayksikkö sillä perusteella, mille viranomaiselle hankintaan tarkoitettu määräraha on kohdennettu
Hankintayksiköt, jotka EIVÄT ole valtion/kunnan viranomaisia tai laitoksia
Mikä tahansa hankinnan tekijä, kuten yhdistys tai säätiö, silloin, kun se on saanut
hankinnan tekemistä varten tukea yli puolet hankinnan arvosta
edellä mainituilta hankintayksikköinä toimivilta viranomaisilta
Saadun tuen, kuten avustuksen, on kohdistuttava hankinnan toteuttamiseen, jotta hankintalaki tulisi sovellettavaksi
HUOM. Tuen tai avustuksen käyttöehdoissa voi olla vaatimuksia hankintalain noudattamisesta, jolloin tuen määrällä ei ole merkitystä hankintayksikön määritelmän kannalta katsottuna
tällöin hankintalain soveltaminen ei perustu lakiin, vaan avustuspäätöksessä oleviin käyttöehtoihin
Lisäksi:
Evankelis-luterilainen kirkko ja ortodoksinen kirkko sekä niiden seurakunnat ja muut viranomaiset, valtion liikelaitokset sekä julkisoikeudelliset laitokset.
Hankintalain tarkoittamia julkisoikeudellisia laitoksia hankintayksikköinä ovat muun muassa yliopistot, Kansaneläkelaitos, Eläketurvakeskus, Sitra, Maatalousyrittäjien eläkelaitos, Finnvera Oyj, Oy Yleisradio Ab ja YTHS.
Julkisoikeudellinen laitos
julkisoikeudellisella laitoksella tarkoitetaan oikeushenkilöä, joka on nimenomaisesti perustettu tyydyttämään sellaisia yleisen edun mukaisia tarpeita, joilla ei ole teollista tai kaupallista luonnetta.
Ainakin yksi ehdoista on täytyttävä:
oikeushenkilöä rahoittaa pääasiallisesti muut hankintalain tarkoittamat hankintayksiköt
oikeushenkilön johto on toisen hankintayksikön valvonnan alainen
oikeushenkilön hallinto-, johto- tai valvontaelimen jäsenistä toinen hankintayksikkö nimeää yli puolet.
Pelkästään esimerkiksi valtion tai kunnan omistus yrityksessä tai määräysvalta muussa yhteisössä ei tee yhteisöstä julkisoikeudellista laitosta.
Kunnat
Kunnanhallitus ja lautakunnat eivät ole itsenäisiä oikeushenkilöitä, vaan edustavat kuntaa esimerkiksi hankintoja toteutettaessa.
Siten kuntien sisäiset toimeksiannot niiden organisaatioon kuuluvilta osastoilta, liikelaitoksilta tai muilta yksiköiltä eivät ole hankintalain piiriin kuuluvia hankintoja.
Sitä vastoin kuntien omistamat yhtiöt ovat muodollisesti erillisiä omistajistaan
näistä tehtäviin hankintoihin sovelletaan lähtökohtaisesti hankintalainsäädäntöä
mutta yhtiöt voivat olla sidosyksikkösuhteessa kuntaan, jolloin hankinta voi jäädä hankintalain soveltamisen ulkopuolelle
Sivuuttamiseen pitää olla joko sidosyksikkösuhteeseen tai muuhun hankintalaissa säädettyyn perusteeseen liittyvä nimenomainen syy.
Hyvinvointialueet
Koska hyvinvointialueiden rakenteellinen ja hallinnollinen sääntely pohjautuvat perusteiltaan kuntalainsäädäntöön, arvioidaan hyvinvointialueita hankintayksikkönä tai hankintayksikköinä vastaavilla perusteilla kuin kuntien hankintayksikköjä.
HUOM. Valtio
Valtio on yksi oikeushenkilö, joka muodostuu toimielinten kokonaisuudesta. Valtioneuvosto on ministeriöiden muodostama kokonaisuus
Valtion keskushallintoon kuuluu ministeriöiden lisäksi valtion virastot sekä muut valtakunnalliset hallintoelimet.
Nämä yksiköt kuuluvat samaan oikeushenkilöön, jolloin niiden välisissä suhteissa ei ole lähtökohtaisesti kysymys hankintalainsäädännön alaan kuuluvista hankinnoista
Suomen valtio on valtion hankintayksiköiden tekemien hankintasopimuksien sopimusosapuoli riippumatta siitä, mikä valtion virasto tai laitos sopimuksen tekee.
Valtion omistamat osakeyhtiöt ja itsenäiset julkisoikeudelliset laitokset eivät kuulu valtion oikeushenkilöön, vaan vastaavat itsenäisesti sitoumuksistaan.
Tällaiset osakeyhtiöt tai julkisoikeudelliset laitokset voivat olla sidosyksikkösuhteessa valtioon.
Toimittaja
luonnollista henkilöä, oikeushenkilöä tai julkista tahoa taikka edellä tarkoitettujen tahojen ryhmittymää, joka tarjoaa markkinoilla tavaroita tai palveluja taikka rakennustyötä tai rakennusurakoita
Tarjoaja
Tarkoitetaan toimittajaa, joka on jättänyt tarjouksen
Hankintayksiköt tarjoajina
Hankintalaki ei ole esteenä sille, että hankintayksiköt osallistuvat toisten hankintayksiköiden tarjouskilpailuihin tarjoajana
tällöin hankintaa toteutettaessa on huolehdittava, että muita tarjoajia kohdellaan tarjoajana toimivaan hankintayksikköön nähden tasapuolisen ja syrjittämättömän kohtelun vaatimusten mukaisesti tarjouskilpailussa.
HUOM. Kunnat
Oikeuskäytännön mukaan viranomaisena toimivan kunnan hankintayksikön osallistuminen tarjoajana toisen kunnan hankintayksikön tarjouskilpailuun ei ole yleensä mahdollista
kunnan ja kuntayhtymän velvollisuudella yhtiöittää toimintansa niiden osallistuessa tarjouskilpailuihin on välitön kytkentä julkisiin hankintoihin
Kunnilla ja kuntayhtymillä ei ole oikeutta tarjota palveluja kilpailutilanteessa markkinoilla, vaan tällainen toiminta on siirrettävä osakeyhtiöön, osuuskuntaan, yhdistykseen tai säätiöön hoidettavaksi
Ehdokas
tarkoitetaan toimittajaa, joka on ilmoittanut halukkuutensa osallistua rajoitettuun menettelyyn, neuvottelumenettelyyn, kilpailulliseen neuvottelumenettelyyn, innovaatiokumppanuus-menettelyyn tai suorahankintaan
Oikeushenkilön sisäiset sopimukset
Lähtökohtaisesti hankintalakia ei sovelleta oikeushenkilön sisäisiin sopimuksiin, joissa hankitaan tavaroita, palveluita tai rakennusurakoita
Jos hankintayksikkö päättää tehdä hankintalain mukaisen hankinnan ja tarjouskilpailuun osallistuu ehdokkaana tai tarjoajana samaan oikeushenkilöön kuuluva hankintayksikkö, on hankinta toteutettava hankintalain mukaisesti, vaikka lopputuloksena olisikin oikeushenkilön sisäinen hankintasopimus.
Tällaisissa tilanteissa hankintayksikkö on velvollinen kohtelemaan hankintalain 3.2 §:n mukaan samaan oikeushenkilöön kuuluvaa samalla tavoin kuin muita ehdokkaita ja tarjoajia.
Taloudellinen tuki
Jos tarjoaja on saanut tai on saamassa hankintayksiköltä tarjoushintaan vaikuttavaa taloudellista tukea, hankintayksikön tulee tarjousten vertailussa ottaa huomioon edellä mainittu taloudellinen tuki
taloudellisen tuen vaikutusta on tarpeen arvioida hankintalain 97 §:n mukaisesti vain silloin, kun hankintayksikön sisältä jätetään tarjouskilpailussa tarjous.
Eli siis kunnassa ja valtiossa on useampi viranomainen, jotka sisältävät useita organisaatioita. Viranomainen on hankintayksikkö. 97 § tulee vain arvioitavaksi, jos saman organisaation sisältä tulee tarjous, ei esim. kahden eri viranomaisen välillä
Hankintayksiköiden väliset hankinnat
Hankintayksiköt voivat hankkia myös toisiltaan erilaisia tavaroita tai palveluja tietyin edellytyksin ilman hankintalain soveltamista, vaikka ne toimisivat eri oikeushenkilöissä.
Lakia ei sovelleta sellaiseen hankintayksiköiden väliseen hankintaan, jolla hankintayksiköt toteuttavat yhteistyössä ja yhteisten tavoitteiden saavuttamiseksi niiden vastuulla olevat yleisen edun mukaiset julkiset palvelut
Lisäksi enintään 5% ja enintään 500 000€ yhteistyön piiriin kuuluvista
palveluista
tuotetaan muita kuin sopimuksen osapuolia varten
Jos palveluissa ei ole markkinaehtoista toimintaa -> enintään 10% ja ei muita rajoituksia. Markkinaehtoista toimintaa ei ole silloin, kun yksiköt ovat julkaisseet avoimuusilmoituksen, eikä muita vastauksia saada määräajassa yhteistyön piiriin
Kuntien välinen yhteistyö
kuntien välinen yhteistyö viranomaistehtävissä jää hankintalain soveltamisen ulkopuolelle
Kuntalain 8 §:n mukaan kunta voi järjestää sille laissa säädetyt tehtävät itse tai sopia järjestämisvastuun siirtämisestä toiselle kunnalle tai kuntayhtymälle.
Kuntalain 51 §:n mukaan kunta voi hoitaa tehtävää yhden tai useamman kunnan puolesta siten, että kunnilla on yhteinen toimielin, joka vastaa tehtävän hoitamisesta.
Tehtävää hoitavaa kuntaa kutsutaan vastuukunnaksi.
Järjestämisvastuu
Lakisääteisessä yhteistoiminnassa järjestämisvastuu on kunnan puolesta toisella kunnalla tai kuntayhtymällä.
Järjestämisvastuun siirtäminen tarkoittaa, että vastuukunta huolehtii toisen kunnan järjestämisvastuulle kuuluvista viranomaistehtävistä, jolloin vastuukunta hoitaa tehtävää kuin omaansa.
Tällaisen tehtävän hoitamisessa vastuukunta toimii hankintayksikkönä.
Kuntien välinen yhteistoiminta ja siihen liittyvät toimivallan siirrot tapahtuvat hallintosopimuksella.
Hankintasopimus vai valtiontuki?
Hankintasopimus
Hankintasopimuksella tarkoitetaan
kirjallista sopimusta,
joka on tehty yhden tai usean hankintayksikön ja yhden tai usean toimittajan välillä ja jonka tarkoituksena on rakennusurakan toteuttaminen, tavaran hankinta tai palvelun suorittaminen taloudellista vastiketta vastaan
Kirjallisen muodon vaatimus johtuu muun muassa siitä, että jälkikäteen voidaan todentaa, mistä hankintayksikkö on sopinut, ja että sopimusta tehtäessä on noudatettu hankintamenettelyn yhteydessä tarjouspyynnössä asetettuja vaatimuksia ja voittaneen tarjouksen sisältöä
onnistuessaan hankintamenettely päättyy hankintasopimuksen tekemiseen ja hankinnan toimeenpanoon hankintasopimuksen mukaisesti.
Tarjouksien vertailu
Jos tarjouksia ei vertailla keskenään, ei kysymys ole hankintalaissa tarkoitetusta julkisesta hankinnasta.
Tilanteet, joissa hankintayksikkö valitsee kaikki soveltuvuusvaatimukset täyttävät tarjoajat sopimusosapuoliksi, ei välttämättä ole järjestely, jota voidaan pitää julkisena hankintana
Tästä syystä esimerkiksi varhaiskasvatuksessa sekä sosiaali- ja terveydenhuollossa käytettävät palvelusetelijärjestelyt eivät lähtökohtaisesti kuulu hankintalainsäädännön piiriin
Osapuolten välinen suorite
Hankintayksikkö saa hankinnassa jonkin suoritteen tavarana, palveluna tai rakennusurakkana, josta hankintayksikkö vastavuoroisesti suorittaa taloudellisen vastikkeen, joka voi rahan lisäksi olla myös muuta taloudellista vastiketta
Oikeuskäytännössä on katsottu, että hankintasopimus on kysymyksessä myös silloin, kun hankintayksikkö alentaa muutoin toimittajan kannettavaksi tulevien hallinnollisten tai muiden maksujen määrää toimittajan sopimussuoritusten johdosta
Myös vaihtokaupat tai osittaiset vaihtokaupat voidaan katsoa hankinnoiksi.
Jos sopimusjärjestelyyn ei sisälly vastikkeellisuutta, siihen ei sovelleta hankintalakia, joskin tämä edellyttää järjestelyn tarkoituksen kokonaisarviointia.
Alakäsitteet
Rakennusurakkasopimus
Rakennustyön tai rakennusurakan toteuttaminen taikka suunnittelu ja toteuttaminen yhdessä.
Rakennusurakka voi olla talon-, maan- tai vesirakennustöiden muodostama taloudellinen tai tekninen kokonaisuus
Tavarahankintasopimus
Sopimusta, jonka kohteena on tavaroiden osto, leasing, vuokraus tai osamaksulla hankkiminen osto-optioin tai ilman niitä.
Tavarahankintasopimukseksi katsotaan myös sellainen hankintasopimus, jonka kohteena on tavarahankinnan lisäksi kokoamis- ja asennustöitä
Palveluhankintasopimus
Muuta kuin julkista rakennusurakkaa tai julkista tavarahankintaa koskevaa sopimusta, jonka kohteena on palvelujen suorittaminen
Käyttöoikeussopimus
Tarkoitetaan puolestaan käyttöoikeusurakkaa ja palveluja koskevaa käyttöoikeussopimusta
Palveluhankintasopimuksen ja palveluja koskevan käyttöoikeussopimuksen ero on vastikkeen luonteessa.
Palveluhankintasopimuksessa hankintayksikkö maksaa suoraan palveluntarjoajalle, kun taas käyttöoikeussopimuksessa vastikkeena on palvelun hyödyntämisoikeus joko yksin tai yhdessä maksun kanssa.
Käyttöoikeusurakka
Käyttöoikeusurakalla tarkoitetaan taloudellista vastiketta vastaan tehtyä kirjallista sopimusta, jolla hankintayksikkö siirtää rakennusurakan toteuttamisen ja siihen liittyvän toiminnallisen riskin yhdelle tai usealle toimittajalle
siirtämisen vastikkeena on joko yksinomaan rakennettavan kohteen käyttöoikeus tai tällainen oikeus ja maksu yhdessä
Palveluja koskeva käyttöoikeussopimus
tarkoitetaan taloudellista vastiketta vastaan tehtyä kirjallista sopimusta, jolla hankintayksikkö siirtää muiden kuin käyttöoikeusurakkaa koskevien palvelujen tarjoamisen ja hallinnoimisen sekä siihen liittyvän toiminnallisen riskin yhdelle tai usealle toimittajalle
siirtämisen vastikkeena on joko yksinomaan palvelujen käyttöoikeus tai tällainen oikeus ja maksu yhdessä
Taloudellisen hyödyn antaminen ilman vastiketta (valtiontuki)
Jos viranomainen antaa johonkin hankkeeseen tai toimintaan rahaa tai muuta taloudellista hyötyä ilman vastiketta, voi suoritus tällöin olla avustus, joka kuluu valtiontukien alaan eikä julkisten hankintojen alaan
SEUT 107 artikla
Artiklan mukaan valtiontuet elinkeinotoiminnalle ovat lähtökohtaisesti kiellettyjä, mutta erityisestä syystä ne ovat sallittuja.
artiklassa on määritelty viisi kriteeriä, joiden täyttyessä samanaikaisesti valtiontuki on soveltumaton yhteismarkkinoille:
sellainen, joka vääristää tai uhkaa vääristää kilpailua suosimalla jotakin yritystä, elinkeinon harjoittajaa tai tuotannonalaa
kysymyksessä pitää olla valtionvarojen käyttö tai toimenpiteen pitää johtua valtiosta
tuella pitää olla taloudellinen luonne, joka voi olla suoraa rahallista tukea, mutta valtiontuen käsite kattaa myös epäsuorat tuet, joilla julkinen sektori pyrkii tukemaan yritysten toimintaa.
tuen on oltava valikoivaa siten, että tukea myönnetään valikoidusti tietyille yrityksille
tuella on oltava todennäköinen vaikutus jäsenvaltioiden väliseen kauppaan, mutta ehdon täyttymisen edellytyksenä ei ole, että tällaisen vaikutus olisi toteutunut.
Valtiontuen SEUT-sopimuksen mukaisuuden arviointi on kunkin tukea antavan viranomaisen vastuulla.
Takaisinmaksu
Euroopan unionin komissiolla on yksinomainen oikeus ratkaista valtiontukien soveltuvuus Euroopan yhteismarkkinoille. Komissio voi määrätä takaisinperittäväksi laittoman valtiontuen
Takaisinmaksun suorittaa se taloudellinen toimija, joka on saanut komission toteamaa laitonta valtiontukea
Kansallisella tuomioistuimella ei ole toimivaltaa ratkaista tuen soveltuvuutta sisämarkkinoille, eikä se voi kieltää voimassa olevan tuen toteuttamista.
Ennakkohyväksyntä
Tukea myöntävän viranomaisen on mahdollisesti hyväksytettävä tuki ennakkoon komissiossa tekemällä tuesta ennakkoilmoitus (notifiointi).
Ennakkohyväksynnästä voidaan poiketa, jos tuki:
tuensaaja ei ole saanut kuluvan ja kahta edeltävän verovuoden aikana yhteismäärältään yli 200 000 euroa tukea (de minimis -tuki)
kuuluu komission yleisen ryhmäpoikkeusasetuksen (EU) 651/2014 piiriin.
Erilaiset rahoitusjärjestelyt
Erilaisia rahoitusjärjestelyjä tehtäessä on aina arvioitava järjestelyn luonteen perusteella, onko kysymys hankinnasta vai valtiontuesta
Yhtenä kriteerinä voidaan pitää toiminnan markkinaehtoisuutta.
Esimerkiksi jos hankintayksikkö maksaa yritykselle taloudellista tukea tuotteen valmistamiseen ja samassa yhteydessä sitoutuu hankkimaan tuotteen myöhemmin käyttöönsä joko vastikkeellisesti tai vastikkeetta, on järjestelyssä kysymys sekä hankintalainsäädännön että valtiontukilainsäädännön soveltamisesta.
Markkinataloustoimijatesti
Markkinataloustoimijatestillä tarkoitetaan arviota siitä, olisiko vastaavan kokoinen, tavanomaisissa markkinatalouden olosuhteissa toimiva yksityinen sijoittaja tehnyt kyseisen taloudellisen sitoumuksen samoissa olosuhteissa.
Ratkaisevaa on, ovatko julkisyhteisöt toimineet kuten markkinataloustoimija olisi toiminut vastaavassa tilanteessa
Markkinaehtoisuutta osoittavat seikat (sovelletaan hankintalakia JOS kaikki edellytykset täyttyvät)
tilanteet, joissa julkisyhteisöt ja yksityiset toimijat toteuttavat transaktion tasavertaisesti.
jos taloudellinen toimenpide koskee omaisuuden, tavaroiden ja palvelujen myyntiä
ostoa kilpailuun perustuvassa, läpinäkyvässä ja syrjimättömässä tarjousmenettelyssä, johon ei liity ehtoja
Jos tarjouksia tehdään vain yksi
Jos tarjouksia tehdään vain yksi, menettely ei yleensä ole riittävä markkinahinnan määrittämiseksi
POIKKEUS:
Ellei menettelyyn ole sisällytetty erityisen vahvoja suojatoimia, joilla varmistetaan aito ja tehokas kilpailu
eikä ole ilmeistä, että vain yksi toimija voi realistisesti katsottuna tehdä uskottavan tarjouksen
TAI viranomainen varmistaa lisätoimin, että tulos vastaa markkinahintaa
Suorahankinnat
Hankintojen kilpailuttaminen on markkinalähtöistä toimintaa, eikä hankinnassa lähtökohtaisesti ole kysymys valtiontuesta, ellei hankintaan sisälly tavanomaisesta poikkeavia järjestelyjä, joita markkinataloustoimija ei toteuttaisi.
Sen sijaan suorahankinnoissa on relevanttia arvioida, sisältyykö järjestelyyn sellaisia tekijöitä, jotka johtavat markkinataloustoimijatestissä siihen lopputulokseen, ettei markkinataloustoimija toimisi suorahankintasopimuksessa olevien ehtojen mukaisesti.
Myös sellainen hankinta, jossa hankintayksikkö ei saa itselleen vastiketta toimittajan suoritteesta, voi tulla arvioitavaksi valtiontukena.
Hankinnan julkisuus ja avoimuus
Hankinnan julkisuudella viitataan hankintamenettelyn julkisuuteen, julkisten varojen käyttöön sekä julkisen vallan toimenpiteisiin julkisten palveluiden tuotannossa.
Julkinen hankinta tehdään avoimesti. Hankintamenettelyn avoimuus mahdollistaa markkinoiden toiminnan siten, että potentiaaliset tarjoajat saavat tiedon hankintayksikköjen hankintatarpeista ja voivat siten tarjota tavaroita, palveluita tai rakennusurakoita hankintayksiköille
Julkisten varojen käyttö
Julkisten hankintojen sääntely on osa julkisten varojen käytön sääntelyä.
julkisina varoina voidaan pitää viranomaisten ja julkisoikeudellisten laitosten veroina ja maksuina kertyneitä varoja sekä muita näille kertyneitä varoja, jotka kuuluvat viranomaisten ja julkisoikeudellisten laitosten budjettitalouden piiriin.
Julkiset palvelut
Hankintalain tavoitteena on julkisten palvelujen tehostaminen ja laadun parantaminen.
PL 124 § rajoitteet julkisen hallintotehtävän antamisesta yksityiselle
hankintalakiin ei ole toistaiseksi sisällytetty perustuslain 124 §:ssä edellytetyllä tavalla säännöksiä, jotka antaisivat viranomaisille mahdollisuuden antaa hankinnan toteuttamiseen liittyviä tehtäviä yksityiselle.
Jako yksityis- ja julkisoikeuteen hankinnoissa
Jako määrittää, mikä on se foorumi, josta oikeussubjekti voi saada oikeussuojaa. Hankinnoissa jako yksityisoikeuteen ja julkis-oikeuteen tapahtuu
hankintapäätöksen ja hankintasopimuksen osalta
Hankintalain soveltamisalaan kuuluviin hankintoihin liittyvistä päätöksistä valitetaan markkinaoikeuteen, jossa hankinta-asiat käsitellään hallintolainkäyttöasioina oikeudenkäynnistä hallintoasioissa annetun lain mukaisesti.
Hallintosopimuksen piiriin kuuluvat asiat käsitellään riitatilanteessa hallintoriita-asioina hallinto-oikeuksissa. Oikeuskäytännön mukaan hallintosopimusta koskevat vahingonkorvausasiat kuuluvat yleisen tuomioistuimen toimivaltaan
Hankintasopimuksia koskevat riita-asiat puolestaan käsitellään yleisissä tuomioistuimissa siviiliprosessissa.
Hallinta vs hankintasopimukset
Hallintsopimuksiin kuuluu julkisen vallankäytön elementti, hankintasopimus on yksityisoikeudellinen sopimus.
Näitä on arvioitava tapauksittain, jotta voidaan määritellä missä riita-asia ratkaistaan.
HUOM. hallintosopimus voi olla palveluhankintatilanteessa myös hankintasopimus.
Hankintalain soveltamisen piiriin ei kuulu sellaiset hallintosopimukset, joissa esimerkiksi eri kuntien viranomaiset sopivat hallintosopimuksella palveluiden yhteisestä tuottamisesta
Joissakin tilanteissa voi olla epäselvää, minkälainen sopimusjärjestely eri toimijoiden välille syntyy. Tällöin myös päätös siitä, minkälaiseen sopimukseen viranomainen ryhtyy, on merkityksellinen arvioitaessa muutoksenhakuun toimivaltaista tuomioistuinta
Muutoksenhaku
Hankintalain 163 §:n nojalla markkinaoikeuden toimivaltaan kuuluvaan asiaan
ei saa hakea muutosta
hallinto-oikeudelta.
Kielto koskee myös oikaisuvaatimuksen tekemiseen liittyvää oikeutta
Hankintalakien ulkopuolisista hankinnoista voi puolestaan valittaa kunnallisvalituksena tai hallintovalituksena hallinto-oikeuteen
jos hallinto-oikeus toteaa, että hankinta kuuluu hankintalain soveltamisalaan, ei se ole toimivaltainen tutkimaan valitusta, koska toimivalta on tällöin yksinomaan markkinaoikeudella
Hankinnan arvo
Hankinnan ennakoitu arvo määrittelee sen, mitä lakia ja mitä lain säännöksiä kussakin hankinnassa sovelletaan
hankintalain soveltamatta jättämistä koskevia säännöksiä ei voida tulkita laajentavasti, vaan säännöksiä on tulkittava sanamuodon mukaisesti ja nimenomaisesti
Hankintamenettelyjä koskevia säännöksiä sovelletaan hankintalain soveltamisalaan kuuluviin hankintoihin, mutta niitä voidaan soveltaa myös hankintalain ulkopuolelle jääviin hankintoihin hankintayksikön harkinnan mukaisesti.
Julkisia hankintoja koskevat yleiset periaatteet on huomioitava myös hankintalainsäädännön ulkopuolisissa hankinnoissa samoin kuin hallintolain säännökset.
Kansallisen kynnysarvon alittavat hankinnat
Hankintalain ulkopuolelle jääviin hankintoihin sovelletaan viranomaisissa hallintolain säännöksiä muun muassa hankinnoista päätettäessä.
Lisäksi sovelletaan varojen käyttöä koskevaa sääntelyä
Kansallisen kynnysarvon ylittävät hankinnat
Hankintamenettely perustuu eurooppaoikeudelliseen sääntelyyn ja sisämarkkinaoikeuteen, mutta kansallisesti hankintamenettely kiinnittyy kiinteästi julkisoikeudelliseen ja hallinto-oikeudelliseen sääntelyyn nimenomaan menettelysäännösten vuoksi.
Mikäli hankintoihin liittyy selvä EU jäsenvaltioiden rajat ylittävä intressi = Sovelletaan SEUT esim. syrjimättömyyden ja avoimuuden periaatteet
Myös kilpailuoikeus ja sopimusoikeus. Kilpailuoikeudellisen sääntelyn tarkoituksena on turvata kilpailun ja markkinoiden toimivuuden edellytykset
60 000 euroa tavarahankinnoissa, palveluhankinnoissa ja suunnittelukilpailuissa
jollei kysymys ole sosiaali- ja terveyspalvelujen hankinnoista, joissa kynnysarvo on 400 000 euroa
tai erityisiä palveluita koskevista hankinnoista, joiden kynnysarvo on 300 000 euroa
150 000 euroa rakennusurakoissa
500 000 euroa käyttöoikeussopimuksissa.
EU-kynnysarvon ylittävät hankinnat
Julkisten hankintojen sääntely on osa eurooppaoikeudellista sääntelyä silloin, kun hankinnan arvo ylittää EU-kynnysarvon.
Sääntelyn taustalla ovat EU:n sisämarkkinoiden toimivuuteen liittyvät tavoitteet, kuten tavaroiden ja palvelujen vapaa liikkuvuus. SEUT.
Hankintadirektiivi, erityisalojen hankintadirektiivi, käyttöoikeussopimusdirektiivi
140 000 euroa valtion keskushallintoviranomaisten tavarahankinnoissa, palveluhankinnoissa ja suunnittelukilpailuissa
muiden kuin valtion keskushallintoviranomaisten osalta 215 000 euroa tavarahankinnoissa, palveluhankinnoissa ja suunnittelukilpailuissa
5 382 000 euroa rakennusurakoissa
Julkisten hankintojen periaatteet ja hallinnon oikeusperiaatteet
Julkisten hankintojen periaatteet
Hankintalainsäädännössä on säädetty julkisia hankintoja koskevista yleisistä periaatteista, jotka on otettava huomioon hankintamenettelyn kaikissa vaiheissa hankinnan suunnittelusta aina hankintasopimuksen täytäntöönpanoon asti.
Hankintayksikön on kohdeltava hankintamenettelyn osallistujia ja muita toimittajia tasapuolisesti ja syrjimättömästi sekä toimittava avoimesti ja suhteellisuuden vaatimukset huomioon ottaen (HankL 3.1 §).
Menettelytapasäännökset
Hankintalaissa säädetään niistä menettelyistä, joita sovelletaan hankintalain soveltamisalaan kuuluvien hankintojen kilpailuttamisvelvollisuuden toteuttamiseksi.
Avoimuus
Avoimuusvaatimus edellyttää muun muassa sitä, että hankintamenettelyä koskevia tietoja ei salata, hankinnasta ilmoitetaan julkisesti, tarjouskilpailun ratkaisemisesta annetaan tiedoksianto tarjouskilpailuun osallistuneille ja että hankintaa koskevat asiakirjat ovat lähtökohtaisesti julkisia
Avoimuuteen liittyy myös vaatimus siitä, että hankinnoista ilmoitettaessa hankintailmoituksen on oltava asiallisesti oikein, jotta tarjoajat voivat hankintailmoituksen perusteella päätellä mahdollisuutensa tarjota tavaroita, palveluita tai rakennusurakoita tarjouskilpailussa.
Mahdollistetaan:
Kaikki kohtuullisen valistuneet ja tavanomaisen huolelliset tarjoajat ymmärtävät hankintailmoitusten täsmällisen ulottuvuuden ja tulkitsevat niitä samalla tavalla.
Hankintamenettelyn avoimuus mahdollistaa potentiaalisille tarjoajille sen, että ne voivat tehdä tarjouksia tarjouskilpailuissa.
Mahdollistetaan myös se, että hankintayksiköt voivat tosiasiallisesti tarkastaa, vastaavatko tarjoajien tarjoukset kyseessä olevaa hankintaa säänteleviä arviointiperusteita
Avoimuusvaatimuksen tarkoituksena on myös varmistaa, että hankintayksikkö ei käytä mielivaltaa tarjouksia arvioidessaan, vaan tarjousvertailu tehdään ennalta määriteltyjen perusteiden mukaisesti
Tarjouspyynnön julkaisu
Tarjouspyynnön julkaisu on avainasemassa hankintojen avoimuuden toteuttamisessa.
Tarjouspyynnöstä tulee käydä ilmi ne nimenomaiset seikat, jotka tulevat vaikuttamaan tarjousten vertailuun
Tästä syystä hankinnan kohde ja hankintaan vaikuttavat tekijät on ilmaistava tarjouspyynnössä selkeästi, jotta potentiaaliset tarjoajat saavat käsityksen tulevasta hankintasopimuksesta ja sen ehdoista
Lähtökohtana on, että hankintailmoitusta ja sen perusteena olevaa tarjouspyyntöä ei muuteta hankintailmoituksen julkaisemisen jälkeen.
Jos muutoksia tehdään, ne eivät voi olla kuin vähäisiä eikä niillä saa olla vaikutusta hankinnan kohteeseen.
Merkittäviä muutoksia ei voida tehdä hankinnan korjausilmoituksella, vaan hankinta on käynnistettävä uudelleen avoimuusperiaatteen varmistamiseksi.
CPV-koodit
Avoimuuden ja läpinäkyvyyden lisäämiseksi ja potentiaalisille tarjoajille hankintailmoitusten välittämisen mahdollistamiseksi hankintailmoituksiin on määriteltävä hankinnan kohdetta kuvaavat yhteisen hankintanimikkeistön CPV-koodit
muodostuvat viitenimikkeistöstä ja numeerisesta koodista.
Näiden käyttö on pakollista, koska hankintailmoitusten vakiolomakkeet eivät salli pitkiä sanallisia selostuksia
jos koodi on määritelty virheellisesti, ilmoitusten löytäminen on vaikeata ja sattumanvaraista, eikä avoimuusvaatimus silloin myöskään toteudu.
Oikeuskäytännössä virheellisen koodin käyttö on rinnastettu ilmoitusvirheisiin.
Vakiolomake
Hankintayksikkö käyttää hankintailmoituksessa hankinnan kohteelle kuuluvaa oikeaa vakiolomaketta.
Väärän vakiolomakkeen käyttö voi johtaa siihen, etteivät potentiaaliset tarjoajat saa tietoa tarjouskilpailusta riittävän avoimesti.
Oikeuskäytännössä onkin katsottu, että väärän vakiolomakkeen käyttäminen ei ole hankintalain säännösten mukaista.
Tasapuolinen ja syrjimätön kohtelu
Hankintalain mukaan hankintayksikön on kohdeltava tarjoajia ja ehdokkaita tasapuolisesti
Tällä tarkoitetaan sitä, että hankintayksikkö ei voi asettaa toimenpiteillään yhtään tarjoajaa tai ehdokasta muihin nähden parempaan asemaan.
Syrjimättömyyden vaatimus kohdistuu erityisesti siihen, että hankintayksiköt eivät aseta sellaisia vaatimuksia, jotka voivat syrjiä tarjoajia muun muassa maantieteellisen sijainnin, paikallistuntemuksen, hankinnan kohteelle asetettujen vaatimusten taikka tarjousvertailun kriteerien perusteella
ellei tähän ole hankinnan kohteeseen liittyvää syytä.
Hankinnan kohteelle asetettavat vaatimukset
Hankintamenettelyn on annettava ulospäin uskottava kuva siitä, että kaikilla tarjoajilla on hankintayksikön toiminnan osalta yhtäläiset mahdollisuudet menestyä tarjouskilpailussa
Toisaalta hankinnan kohde voi vaikuttaa siihen, että mikä tahansa yritys ei voi suoriutua uskottavasti hankinnan toteuttamisesta. Tarjoajalle voidaan asettaa vaatimuksia, mutta ne eivät kuitenkaan saa olla syrjiviä tai suhteettomia hankinnan kohteeseen nähden.
Niin ikään vaatimuksia ei saa asettaa niin, että ne rajoittavat tarjoajien mahdollisuuksia osallistua yhdenvertaisesti tarjouskilpailuun esimerkiksi asettamalla tarjoajan sijaintiin liittyviä perusteettomia vaatimuksia.
Lähtökohtaisesti hankintayksiköllä on laaja harkintavalta sen suhteen, minkälaisia vaatimuksia se asettaa hankintakohteelle ja mitä hankintayksikkö hankkii.
Oikeuskäytännössä on kuitenkin vakiintuneesti katsottu, että hankintayksikön harkintavaltaan voidaan puuttua silloin, jos valintaperusteen tai vertailuperusteiden asettamisessa on syyllistytty syrjintään
Erityisesti tarjouspyynnön epäselvyys liittyy sekä tasapuolisen että syrjimättömän kohtelun vastaiseen menettelyyn
Jos tarjouskilpailuun jätetään tavanomaista vähemmän tarjouksia tai vain yksi tarjous
Sinällään hankintayksikkö voi suhteellisen laajan harkintavallan puitteissa asettaa hankinnan kohteelle vaatimuksia, jotka voivat johtaa siihen, että tarjouskilpailuun tulee vain yksi tarjous.
tulee tarvittaessa arvioida mahdollisuudet hankintamenettelyn keskeyttämiseen, jos hankintamenettely ei johda varsinaisesti tarjoajien kilpailuun.
Toisaalta hankintayksikkö voi myös edetä hankintamenettelyssä yhden saadun tarjouksen pohjalta, jos ei ole ilmeisiä perusteita sille, että tarjouspyyntö on karsinut potentiaalisia tarjoajia perusteettomasti johtaen syrjiviin vaatimuksiin.
KHO
pelkästään se seikka, että vain harva tarjoaja kykenee tarjoamaan tarjouspyynnössä vaadittuja lisäominaisuuksia, ei sellaisenaan merkitse tarjoajien yhdenvertaisen kohtelun periaatteen loukkaamista
Hankintamenettelyssä tapahtuva tietojenvaihto
Hankintalain 62.1 §:n mukaan sähköisessä muodossa tapahtuvassa viestinnässä käytettävien välineiden ja laitteiden sekä niiden teknisten ominaisuuksien on oltava syrjimättömiä, yleisesti saatavilla ja yhteentoimivia yleisesti käytössä
Hankintalain 65.2 §:ssä on korostettu syrjimättömän kohtelun vaatimusta markkinakartoitusta tehtäessä.
Hankinnan valmistelu, poissulkemisperusteet ja keskeyttämispäätös
jos hankintamenettelyn valmisteluun on osallistunut toimija, joka osallistuu myöhemmin samassa hankintamenettelyssä tarjouskilpailuun
-> on hankintayksikön varmistettava, ettei tämän toimijan osallistuminen hankinnan valmisteluun ole johtanut tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun vaarantumiseen
Muutenkin hankinnan poissulkemisperusteita sovelletaan syrjimättömästi kaikkiin tarjoajiin.
Oikeuskäytännön mukaan hankinnan keskeyttämispäätöstä tehtäessä on meneteltävä tarjoajia kohtaan syrjimättömästi.
Tarjousten vertailtavuus
Tasapuolisuus tarjoajien kesken voi toteutua ainoastaan, jos saadut tarjoukset ovat yhteismitallisia ja vertailukelpoisia.
Tarjouspyynnössä olevat vaatimukset on esitettävä siten, että niiden täyttyminen voidaan osoittaa tarjouksissa.
Jos nämä vaatimukset eivät täyty sillä perusteella, että hankintayksikön tarjouspyyntö on ollut epätäsmällinen, voi se johtaa hankintapäätöksen kumoamiseen tasapuolisuusvaatimuksen vastaisuuden vuoksi.
Suhteellisuusperiaate
Suhteellisuusperiaatteen on katsottu oikeuskäytännössä merkitsevän kohtuullisuuden vaatimusten huomioimista hankintayksikön asettamissa vaatimuksissa hankintamenettelyssä
Kohtuullisuus on huomioitava niin ehdokkaille ja tarjoajille kuin hankinnan kohteelle asetettavissa vaatimuksissa
Suhteellisuusvaatimus liittyy myös siihen, että hankintayksikön on otettava huomioon olemassa olevat kilpailuolosuhteet, eivätkä tarjouspyynnössä esitettävät vaatimukset saa olla kohtuuttomia siten, että ne rajoittaisivat kilpailua.
Tarjouspyynnön sisältö
Tarjouspyynnön sisältöön tai tarjousmenettelyn ehtoihin liittyvien vaatimusten on oltava oikeassa suhteessa hankinnan laatuun nähden
Tarjouspyynnössä ei voida edellyttää, että tarjoaja joutuu tekemään kohtuuttomasti työtä täyttääkseen tarjouspyynnössä asetetut vaatimukset tai ottaakseen selon hankinnan kohteesta
Esimerkiksi referenssivaatimukset eivät saa olla suhteettomia hankinnan kohteeseen nähden, eikä kokemusta julkisesta sektorista voida asettaa vaatimukseksi, ellei tällä ole erityistä hankinnan kohteeseen liittyvää perustetta.
Muutenkin ”kokemus” tarjousten arviointiin liittyvänä kriteerinä on monimerkityksellinen eikä sitä tulisi käyttää yksin vertailuperusteena
Määräajat
Hankintailmoituksessa on puolestaan asetettava hankinnan kokoon ja laatuun nähden kohtuullinen määräaika, johon mennessä tarjoukset tai osallistumishakemukset on viimeistään toimitettava hankintayksikölle.
Vähimmäisliikevaihdon määrä
Ehdokkailta ja tarjoajilta vaadittava vuotuinen vähimmäisliikevaihto saa olla enintään kaksi kertaa hankintasopimuksen ennakoidun arvon suuruinen.
Perustellusta syystä vähimmäisliikevaihtoa koskeva vaatimus voi olla korkeampi. Hankintayksikön on mainittava tällaista vaatimusta koskevat perustelut tarjouspyynnössä tai hankintapäätöksessä
Hallinnon oikeusperiaatteet
Hallintolaissa on puolestaan säädetty hallinnon oikeusperiaatteista, jotka muodostavat keskeiset vaatimukset hankintalain ulkopuolelle jäävien hankintojen toteuttamiselle
Hallinnon oikeusperiaatteet luovat pohjan sille, että kilpailuttamisvelvollisuutta on noudatettava myös hankintalain ulkopuolelle jääviin hankintoihin.
Kilpailuttamisvelvollisuus ilmentää osaltaan tasapuolisen kohtelun vaatimuksen toteuttamista, kun viranomainen tekee hankintoja.
Menettelytapasäännökset
Hankintalain ulkopuolelle jäävien hankintojen toteuttamiseen ei sen sijaan ole olemassa nimenomaisia menettelytapasäännöksiä.
Hallintolaista johtuva yleinen tasapuolisen kohtelun vaatimus viranomaistoiminnassa johtaa kuitenkin siihen, että hankintalain ulkopuolelle jäävät hankinnat tulee kilpailuttaa tavalla tai toisella ja hankintamenettelyssä on noudatettava tuolloin soveltuvin osin hallintomenettelyä koskevia säännöksiä.
Hallintolain 6 §
Viranomaisen on kohdeltava hallinnossa asioivia tasapuolisesti
(yhdenvertaisuus)
Sekä käytettävä toimivaltaansa yksinomaan lain mukaan hyväksyttäviin tarkoituksiin
(tarkoitussidonnaisuus).
Viranomaisen toimien on oltava puolueettomia
(objektiviteetti)
ja oikeassa suhteessa tavoiteltuun päämäärään nähden
(suhteellisuus).
Niiden on suojattava oikeusjärjestyksen perusteella oikeutettuja odotuksia
(luottamuksensuoja).
Yhdenvertaisuus
Yhdenvertaisuuteen sisältyy tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun vaatimus.
vaatimus tarkoittaa sitä, että viranomainen soveltaa lakia tekemättä muita eroja kuin mitä laista ilmenee.
Menettelyllisenä velvoitteena vaatimus tasapuolisesta kohtelusta merkitsee sitä, että hallinnossa asioiville pyritään turvaamaan yhdenvertaiset mahdollisuudet asioidensa hoitamiseen ja oikeuksiensa valvomiseen.
Viranomaisen ratkaisutoiminnan tulee olla johdonmukaista siten, että harkinnan kohteena olevia tosiseikkoja arvioidaan samankaltaisissa tapauksissa samoin perustein.
Viranomaisen poikkeavien ratkaisujen on perustuttava tapauksen erityislaatuun.
Tarkoitussidonnaisuus
Tarkoitussidonnaisuusperiaate sisältää viranomaisia koskevan yleisen velvollisuuden käyttää toimivaltaa vain siihen tarkoitukseen, johon se on lain mukaan määritelty tai tarkoitettu käytettäväksi.
hankinnat toteutetaan hankintalain tavoitteiden mukaisesti eikä viranomainen pyri hankintalain soveltamatta jättämiseen tai sisällyttämään valtiontukea toteutettavaan hankintaan.
Tarkoitussidonnaisuusperiaatteen huomioiminen hankinnan valmistelussa ilmenee hankintalain 31 §:ssä säädettynä kieltona pilkkoa hankinta tai yhdistellä hankintoja keinotekoisesti hankintalain säännösten soveltamisen välttämiseksi.
Objektiviteetti
Puolueettomuutta ilmentää hallinto-oikeudellinen objektiviteettiperiaate, jonka mukaan hallintotoiminta ei saa perustua epäasiallisiin tai hallinnolle muuten vieraisiin perusteisiin.
Tällaisia perusteita voivat olla esimerkiksi ystävien suosinta, henkilökohtaisen hyödyn tavoittelu tai julkisyhteisön erityisten taloudellisten etujen tavoittelu
Esteellisyyssäännökset
Valtion talousarviolain 24 b §:n mukaan viraston ja laitoksen on huolehdittava, että sisäinen valvonta on asianmukaisesti järjestetty sen omassa toiminnassa sekä toiminnassa, josta virasto tai laitos vastaa.
Kunnanhallituksen tulee puolestaan kuntalain 39.1 §:n 7 kohdan mukaan huolehtia kunnan sisäisestä valvonnasta ja riskienhallinnan järjestämisestä.
Suhteellisuusperiaate
Viranomaisen toimien on oltava oikeassa suhteessa tavoiteltuun päämäärään nähden siten, että viranomaisen toimen on oltava asianmukainen, tarpeellinen ja oikein mitoitettu sen tavoitteen kannalta, johon kysymyksessä olevalla toimella pyritään.
Hankintoja toteutettaessa erityisesti hankinnan suunnitteluvaiheessa hallintolain suhteellisuusperiaate tulee sovellettavaksi siten, että hankintayksikön on arvioitava, millä toimenpiteillä hankintayksikön hankintatarve tulee tyydytettyä ja minkälaisia vaatimuksia se asettaa hankintakohteelle
Luottamuksensuoja
Luottamuksensuojan keskeisenä sisältönä on se, että hallinnon asiakkaan tai asianosaisen on voitava luottaa viranomaisen toiminnan oikeellisuuteen, virheettömyyteen ja viranomaisen tekemän hallintopäätöksen pysyvyyteen
Julkista hankintaa koskevan sopimuksentekomenettelyn yhteydessä luottamuksensuojan periaatteella annetaan oikeuksia jokaiselle tarjoajalle.
Luottamuksensuojaan liittyvät kysymykset nousevat esiin erityisesti hankintapäätöksen ja hankintasopimuksen pysyvyyteen liittyvissä asioissa, joissa jostakin syystä hankinta keskeytetään tai hankintasopimus irtisanotaan