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capitolo 8 comparato - Coggle Diagram

- - - - Durante la redazione della Costituzione federale del 1789, i Padri fondatori decisero di non includere un catalogo dei diritti, ritenendo che questi fossero naturali e preesistenti alla legge, quindi non bisognosi di riconoscimento scritto.
      - Temettero inoltre che un elenco potesse creare divisioni o far credere che solo i diritti elencati fossero riconosciuti.
      - Per superare le resistenze alla ratifica, promisero un’integrazione successiva: nel 1791 furono approvati i primi dieci emendamenti, il Bill of Rights federale, che sancì le libertà fondamentali e completò il sistema insieme ai Bills of Rights statali.
      - Il IX Emendamento ribadì la visione giusnaturalistica, ammettendo l’esistenza di diritti non espressamente menzionati nel testo.
      - Limiti e anacronismi della Costituzione americana
        Nonostante le innovazioni — procedura aggravata di emendamento e riserva di legge — la Costituzione del 1791 presenta lacune e anacronismi
        
        Sul piano formale
        
        Non contempla il ruolo del diritto internazionale né riferimenti a organismi sovranazionali per la tutela dei diritti.
        
        Sul piano contenutistico
        
        Il Bill of Rights tutela soprattutto i diritti civili e politici, ignorando quelli sociali, culturali e di nuova generazione.
        
        Alcune norme riflettono la mentalità del tempo, come
        
        :il II Emendamento (diritto alle armi),
        
        il III Emendamento (divieto di alloggiare soldati in casa).
        
        La Costituzione originaria ammetteva la schiavitù ed escludeva donne e neri dal pieno godimento dei diritti.
        
        Inizialmente, il Bill of Rights vincolava solo la Federazione, non gli Stati membri.
        
        Evoluzione del sistema e ruolo della Corte Suprema
        
        Il sistema statunitense si è evoluto profondamente, grazie al ruolo della Corte Suprema, che ha modernizzato la tutela dei diritti anche in assenza di riferimenti internazionali.
        
        In alcune sentenze — ad esempio sulla pena di morte per i minori — la Corte ha riconosciuto valore costituzionale alle consuetudini internazionali, aprendo gli Stati Uniti al diritto umanitario.
        
        Ha inoltre interpretato il IX Emendamento come base per ampliare il catalogo dei diritti, riconoscendo, tra l’altro, il diritto all’aborto come espressione del diritto alla privacy.
        
        Le riforme costituzionali: estensione dei diritti
        
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        Marbury vs. Madison (1803) e il controllo di costituzionalità
        
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        Rigidità del processo di revisione costituzionale Pur in assenza di clausole di immodificabilità, il processo di revisione costituzionale è estremamente rigido: in oltre due secoli sono stati approvati solo 27 emendamenti su oltre 10 000 proposte, endendo minima la possibilità di regressione nella tutela dei diritti.
- - - - Negli Stati Uniti i diritti sono limiti giuridici opponibili al legislatore; in Francia sono invece principi politici da realizzare tramite l’attività parlamentare.
      - Questa scelta deriva:
        
        dalla sfiducia verso i giudici, considerati legati all’Antico Regime,
        
        e dalla fiducia nella rappresentanza parlamentare.
      - Conseguenza: la Dichiarazione, priva di strumenti di controllo giudiziario, non garantì stabilità né prevenne i disordini post-rivoluzionari.
        
        Eredità della Dichiarazione del 1789
        Nonostante la debolezza iniziale, la Dichiarazione del 1789 divenne pilastro ideologico di tutte le Carte francesi successive: 1793, 1795, 1814, 1830, 1848 e 1946.
        
        Influenza europea: ispirò sia i sostenitori del liberalismo sia coloro che ne mettevano in discussione i fondamenti.
        
        La V Repubblica (1958): limiti iniziali
        
        Con la V Repubblica, la Francia non incluse un catalogo dei diritti nella nuova Costituzione.
        
        Il testo conteneva solo un richiamo nel Preambolo alla Dichiarazione del 1789 e alla Costituzione del 1946, che riconosceva alcuni diritti sociali (come il diritto di sciopero).
        
        Solo poche disposizioni facevano riferimento diretto ai diritti fondamentali (es. uguaglianza e voto).
        
        L’art. 16 attribuiva poteri eccezionali al Presidente in caso di emergenza, con rischio di abusi.
        
        Il Conseil constitutionnel, istituito come arbitro tra Parlamento ed Esecutivo, non aveva inizialmente funzione di corte costituzionale.
        
        La svolta del 1971: costituzionalizzazione dei diritti
        
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        La tutela dei diritti era affidata debolmente al solo art. 34, che riservava alla legge parlamentare la materia dei diritti fondamentali.
  - - - Criticità attuali
        Persistono tuttavia problemi di effettività dei diritti, in particolare:
        
        difficoltà di integrazione delle minoranze e dei cittadini stranieri;
        
        abuso dei poteri di emergenza dopo gli attentati terroristici, con sospensione temporanea della CEDU e degli accordi di Schengen;
        
        uso estensivo dei poteri regolamentari dell’esecutivo durante la crisi sanitaria, inizialmente in contrasto con la riserva di legge in materia di diritti fondamentali, poi sanato con la Loi n. 2020-290 sull’état d’urgence sanitaire.
- - - - I sovrani dei vari regni tedeschi concedono Carte dei diritti come strategia politica per indebolire le pressioni dei sudditi e mantenere lo status quo.
        
        I diritti riconosciuti sono molto circoscritti:
        
        essenzialmente diritti civili,
        
        primi riconoscimenti di libertà di opinione e riunione.
        
        Si rigetta l’idea di diritti spettanti alla persona in quanto tale:
        
        unico fondamento giuridico → volontà del sovrano,
        
        i diritti sono positivizzati e revocabili liberamente.
        
        I diritti non funzionano come limiti opponibili al potere, ma come promesse autolimitative sempre revocabili.
        
        Questa impostazione influenza il costituzionalismo ottocentesco europeo.
    - - I moti del 1848 esprimono il malcontento per il sistema vigente e preparano cambiamenti istituzionali.
        
        La Costituzione della Chiesa di San Paolo (1849) introduce:
        
        ampliamento del catalogo dei diritti,
        
        prime forme di controllo di costituzionalità.
        
        Tuttavia, resta saldo il positivismo:
        
        si esclude la concezione dei diritti naturali,
        
        i diritti continuano a dipendere dalla volontà dell’organo che li riconosce.
      - Non essendo le norme costituzionali dotate di rango superiore alla legge, prevale la legge ordinaria sui diritti.
      - Cambia solo il soggetto che controlla i diritti: prima il monarca → ora il potere legislativo.
      - La tutela è solo contro l’esecutivo; manca protezione contro le violazioni del legislatore.
      - La Costituzione non entra mai in vigore → segue una fase di restaurazione.
    - - È il primo testo a contenere una catalogazione compiuta dei diritti economici e sociali.
      - È una Costituzione flessibile:
        
        non supera il positivismo,
        
        i diritti continuano a dipendere dal riconoscimento dell’ordinamento giuridico.
        
        Le sue debolezze contribuiscono a facilitare l’ascesa del Partito nazista.
  - - - Centralità dei diritti: Il testo del 1949 si apre con una dichiarazione dei diritti.
        
        Nuovo rapporto tra legge e diritti
        
        L’art. 19 introduce la clausola di salvaguardia del contenuto essenziale dei diritti fondamentali.
        
        Si stabilisce il principio di proporzionalità per ogni limitazione:
        
        perseguire un obiettivo meritevole con mezzi adeguati;
        
        limitare al massimo le conseguenze lesive.
        
        Clausola di immodificabilità dei diritti
        
        Per evitare derive maggioritarie, la Costituzione prevede l’immodificabilità della disciplina fondamentale dei diritti.
        
        Ciò rappresenta un allontanamento dal positivismo e presuppone diritti preesistenti alla loro definizione giuridica.
    - - Art. 2 → consente di considerare implicitamente costituzionalizzati diritti non testuali.
      - Art. 20 → usato per proteggere diritti sociali inizialmente non positivizzati.
      - Art. 23 → permette la partecipazione alla UE, con apertura verso la tutela dei diritti europei e il controllo della Corte di Giustizia.
      - Art. 142 → autorizza le Costituzioni regionali a integrare il catalogo, in deroga alla supremazia dell’art. 31.
    - - I diritti della Grundgesetz sono tendenzialmente universali: invocabili da chiunque sia soggetto al potere pubblico tedesco, indipendentemente dalla nazionalità.
      - L’art. 19 estende i diritti alle persone giuridiche.
      - La giurisprudenza riconosce ai diritti efficacia orizzontale: essi vincolano anche i privati.
    - - Art. 93 – Ricorso individuale di costituzionalità
        
        Qualsiasi soggetto può proporre un ricorso individuale per violazione di un diritto fondamentale.
      - Art. 19 – Competenza della giurisdizione ordinaria
        
        I giudici ordinari possono sanzionare violazioni dei diritti; usato per valutare la proporzionalità delle misure anti-Covid.
      - Art. 45B (1956) – Commissario parlamentare per le Forze armate
        
        Introduce un difensore civico settoriale, con ulteriori strumenti di protezione.
- - - - la Petition of Rights (1628),
      - l’Habeas Corpus Act (1679),
      - e il Bill of Rights (1689), redatto da Locke e sottoscritto da Guglielmo III.
        
        Il Bill of Rights sancisce la concezione dei diritti come limite al potere politico e fondamento della sua legittimità.
        
        Influenza internazionale del Bill of Rights
        
        Il successo del Bill of Rights ebbe una rilevanza internazionale, influenzando le Rivoluzioni liberali del Settecento e le Dichiarazioni dei diritti americana e francese.
        
        Dopo una fase di affermazione del giuspositivismo, molti ordinamenti torneranno a valorizzare l’idea lockiana dei diritti come fondamento e limite del potere, sebbene reinterpretata in chiave moderna.
    - - Sul piano formale:
        
        Il Regno Unito non possiede una Costituzione scritta né una Carta moderna dei diritti fondamentali.
        
        Sono ancora in vigore i testi del XVII secolo.
        
        Mancano strumenti tipici del costituzionalismo contemporaneo:
        
        clausole di immodificabilità dei diritti,
        
        riserva di legge,
        
        garanzia di un contenuto minimo ed essenziale.
      - Limiti sostanziali dell’impianto britannicoSul piano contenutistico, l’assenza di una codificazione moderna comporta che i diritti riconosciuti siano quelli politici e civili dell’età moderna, mentre
        
        i diritti sociali,
        
        culturali
        
        e di nuova generazione
        
        non trovano un’esplicita tutela.
        
        L’ordinamento britannico non prevede un vero controllo di costituzionalità, limitando la possibilità dei giudici di annullare leggi in contrasto con i diritti.
        
        Tutela delle libertà nel sistema inglese
        
        Nonostante tali limiti, il sistema inglese non è insensibile alla tutela delle libertà.
        
        Ha sviluppato strumenti alternativi e originali per garantire standard elevati di protezione.
        
        Un ruolo decisivo è stato svolto dall’adesione del Regno Unito alla CEDU (Convenzione europea dei diritti dell’uomo):
        
        la legge di ratifica interna ha incorporato i diritti convenzionali nel diritto britannico,
        
        ampliando il catalogo delle libertà tutelate
        
        e fornendo una base di controllo delle violazioni da parte delle corti.
        
        Eredità europea e continuità dopo la Brexi
        
        Anche dopo la Brexit, l’influenza del diritto europeo non è scomparsa.
        
        L’European Union Withdrawal Act del 2018 ha importato nell’ordinamento interno molte norme e diritti derivanti dal diritto dell’Unione europea, assicurando una continuità normativa.
        
        Parallelamente, giurisprudenza e dottrina del common law hanno riconosciuto i principi di libertà e uguaglianza come valori generali del sistema, anche senza disposizioni scritte espresse.
        
        Human Rights Act del 1998
        
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- - - - La fondazione dello Stato canadese risale al British North America Act del 1867, con cui il Parlamento inglese federò le comunità anglofone e francofone del Nord America, mantenendo il Canada nell’orbita della Corona britannica.
      - La Costituzione del 1867 era dedicata principalmente alla ripartizione delle competenze tra governo federale e province, senza creare un catalogo dei diritti fondamentali come quello statunitense del 1791.
      - Le uniche disposizioni in materia di diritti riconoscevano:
        
        al governo federale la funzione di garantire il “buon governo”,
        
        alle province la competenza su proprietà e diritti civili.
    - - Due sviluppi decisivi (1947–1970)
        
        A livello provinciale
        
        Si diffusero gli human rights codes, a partire dal Saskatchewan Bill of Rights del 1947.
        
        Progressivamente adottati da tutte le province e i tre territori, introdussero sistemi paragiurisdizionali di controllo e tutela contro la discriminazione.
        
        A livello federale
        
        Nel 1960 il Parlamento approva il Canadian Bill of Rights, che riconosce diritti ispirati alla tradizione inglese e americana:
        
        habeas corpus,
        
        libertà di coscienza,
        
        tutela della proprietà,
        
        principio di non discriminazione per razza, nazionalità, religione o genere.
        
        Nel 1970 segue il Canadian Human Rights Act, che obbliga le autorità federali al rispetto dei diritti previsti.
        
        Un sistema duale e ancora fragile (prima del 1982)
        
        Il risultato fu un sistema duale e complesso, con norme su due livelli — federale e provinciale.
        
        Poiché tali diritti avevano valore di legge ordinaria, potevano essere modificati o abrogati dalle maggioranze parlamentari.
        
        La tradizione britannica incoraggiava un’interpretazione restrittiva e legalistica dei giudici, riducendo l’effettività delle tutele
        
        La svolta del Constitution Act del 1982
        
        Il Constitution Act del 1982 rappresenta il momento della piena autonomia costituzionale del Canada.
        
        Introduce la Canadian Charter of Rights and Freedoms, incorporata nell’Act e posta al di sopra della legge ordinaria. Si tratta di una rottura con la sovranità parlamentare e dell’istituzione di un sistema rigido e giustiziabile di protezione dei diritti.
        
        Da quel momento il Canada diventa una democrazia costituzionale moderna, dotata di controllo giudiziario di costituzionalità.
        
        Prevalenza dei diritti e due clausole-cardine
        
        Articolo 1 — Limitazioni ragionevoli
        
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        Articolo 33 — Notwithstanding clause
        
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        Universalità e portata dei diritti nella Charter
        
        La Charter ha contenuti moderni e una portata universale: i diritti spettano a tutte le persone soggette alla giurisdizione canadese, non solo ai cittadini.
        
        Solo diritto di voto e libertà di circolazione sono riservati ai cittadini.
        
        L’art. 32 estende la Charter a tutti gli organi federali e provinciali.
        
        Pur riprendendo molte disposizioni del Bill of Rights del 1960, la giurisprudenza ha attribuito alla Carta valore materialmente costituzionale, includendo diritti di terza e quarta generazione riconosciuti a livello provinciale.
        
        L’art. 26 apre alla possibilità di riconoscere nuovi diritti non esplicitamente menzionati.
        
        I giudici hanno mostrato apertura verso il diritto internazionale umanitario, integrandone i principi.
        
        Diritti delle popolazioni indigene
        
        Una delle innovazioni più importanti è la riconoscenza dei diritti delle popolazioni indigene, sanciti nella seconda parte del Constitution Act (1987).
        
        Tali diritti sono protetti da un procedimento aggravato di revisione costituzionale: non possono essere modificati senza il consenso delle tribù interessate.
- - - - Costituzione di Cadice (1812)
        
        Primo tentativo spagnolo di introdurre un nucleo di diritti fondamentali.
        
        Esperienza breve e continuamente interrotta.
      - Catalogo del 1845
        
        Introduce un insieme più stabile di prerogative personali, pur in un contesto di forte instabilità politica.
      - Costituzioni liberali e progressiste
        
        1837, 1869, 1873 → testi vigenti per periodi brevi.
      - Seconda Repubblica (1931)
        
        Costituzione attenta anche ai diritti sociali.
        
        Soppressa con la nascita del Franchismo, regime che nega ogni libertà politica e civile.
    - - Dopo il franchismo, la democratizzazione porta la Spagna a guardare al modello tedesco della Grundgesetz del 1949.
      - Obiettivo: costruire un ordinamento solido, capace di resistere a derive autoritarie.
      - Fondamento: centralità della persona e tutela dei diritti fondamentali come base di legittimazione del potere.
      - L’art. 10 Cost. 1978 afferma che il rispetto della dignità umana è il fulcro del sistema dei diritti.
        
        Approccio prudente ai diritti sociali
        
        Per evitare promesse irrealizzabili, la Costituzione riconosce espressamente solo:
        
        diritti di prima generazione (civili e politici),
        
        diritti di seconda generazione (sociali essenziali).
        
        I principi di politica economica e sociale (Capo III, Titolo I) non hanno tutela diretta.
        
        Apertura verso i diritti internazionali ed europei
        
        La tardiva approvazione della Costituzione del 1978 consente di recepire esperienze europee e aprire il sistema ai diritti internazionali.
        
        Art. 10, comma 2 → permette di integrare nel diritto spagnolo i diritti tutelati da convenzioni e trattati internazionali.
        
        Inoltre, gli Statuti delle Comunità autonome riconoscono diritti regionali che ampliano ulteriormente la tutela.
        
        Sistema dei soggetti titolari dei diritti La Costituzione 1978 mostra grande attenzione ai destinatari dei diritti:
        
        Sezione I, Capo II → diritti riconosciuti universalmente.
        
        Il punto di forza: sistema delle garanzie (Capo IV, Titolo I)
        
        7.1. Art. 53
        
        Tutela il contenuto essenziale dei diritti.
        
        Impone la riserva di legge per la loro disciplina.
        
        Di particolare rilievo nelle controversie sulle misure anti-Covid.
        
        7.2. Art. 81
        
        La regolamentazione dei diritti della Sezione I deve avvenire tramite legge organica.
        
        7.3. Art. 168
        
        Rende estremamente difficile modificare la parte della Costituzione dedicata ai diritti fondamentali: la riforma deve essere approvata con maggioranza dei 2/3, seguita dallo scioglimento delle Camere, da nuove elezioni, da una seconda approvazione con le stesse maggioranze e, infine, da un referendum confermativo.
        
        Sezione II, Capo II → diritti riservati ai cittadini spagnoli.
        
        La giurisprudenza costituzionale chiarisce che i diritti spettano anche ai gruppi organizzati.
        
        Nonostante il numero elevato (circa cinquanta disposizioni), il costituente resta prudente, limitandosi soprattutto ai diritti civili e politici e rinviando la forte tutela dei diritti sociali alle clausole di apertura internazionale e regionale.
        
        Protezione giurisdizionale dei diritti
        Sistema a due livelli:
        
        Tutti i diritti del Capo II
        
        Possono essere fatti valere immediatamente davanti ai giudici ordinari.
        
        Diritti della Sezione I
        
        Ammesso il recurso de amparo: ricorso speciale che permette di rivolgersi al Tribunale costituzionale in caso di violazione.
        
        I difensori civiciArt. 54 → istituisce il Defensor del Pueblo, incaricato di:vigilare sul rispetto dei diritti,
        promuovere il ricorso al Tribunale costituzionale. Comunità autonome e università creano propri difensori civici, formando una rete diffusa di garanti amministrativi.