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CAPITOLO 8: L’ASSEMBLEA - Coggle Diagram

- - - - La riforma societaria del 2003 ha tuttavia introdotto due sistemi alternativi a quello tradizionale, ispirati rispettivamente ai modelli tedesco e anglosassone:
        
        Il sistema dualistico si fonda sulla separazione tra consiglio di sorveglianza e consiglio di gestione. Il primo, nominato dall’assemblea, esercita funzioni di controllo e nomina i componenti del secondo, cui è affidata l’amministrazione.
        
        Il sistema monistico, invece, prevede un unico consiglio di amministrazione, al cui interno è istituito un comitato per il controllo sulla gestione, composto da membri che soddisfano specifici requisiti di indipendenza e professionalità.
      - In tutti i sistemi, incluso quello tradizionale, è comunque previsto il ricorso a un controllo contabile esterno, nonché la possibilità per l’organo amministrativo di delegare parte delle proprie funzioni a soggetti interni, dando così origine alle figure del comitato esecutivo e degli amministratori delegati.
      - Equilibrio e responsabilità tra gli organi sociali
        
        Il modello organizzativo adottato dalla società per azioni si fonda su un principio di equilibrio tra le competenze dei diversi organi. Tale equilibrio ha lo scopo di garantire l’ordinato funzionamento della società e il rispetto della legalità. Non a caso, la legge prevede responsabilità civili e penali per i componenti degli organi amministrativi e di controllo interno in caso di violazioni o irregolarità nella gestione.
    - - L’assemblea ordinaria
        
        La riforma del 2003 ha differenziato le competenze dell’assemblea ordinaria a seconda del sistema di amministrazione adottato:
        
        Nelle società che seguono il sistema tradizionale o monistico, l’assemblea ordinaria:
        
        approva il bilancio;
        
        nomina e revoca amministratori, sindaci e il presidente del collegio sindacale, nonché l’eventuale revisore legale dei conti;
        
        determina i compensi degli amministratori e dei sindaci;
        
        delibera sulla responsabilità degli amministratori e dei sindaci;
        
        si pronuncia su altre materie attribuitele dalla legge o dallo statuto;
        
        approva il regolamento dei lavori assembleari, se previsto.
        
        Nelle società che adottano il sistema dualistico, le competenze assembleari ordinarie sono più limitate, ma comprendono comunque tutte le deliberazioni che non rientrano nella competenza dell’assemblea straordinaria.
      - L’assemblea straordinaria
        
        L’assemblea straordinaria, invece, è competente per:
        
        le modificazioni dello statuto;
        
        la nomina, la sostituzione e la determinazione dei poteri dei liquidatori;
        
        tutte le altre materie che la legge riserva espressamente alla sua competenza.
        
        L’attuale normativa consente inoltre allo statuto di attribuire all’organo amministrativo competenze su specifiche materie che in passato erano riservate alla competenza esclusiva dell’assemblea straordinaria, ampliando così la flessibilità dell’organizzazione societaria.
      - Regole di funzionamento e assemblee speciali
        La disciplina dell’assemblea prevede quorum costitutivi e deliberativi differenti tra l’assemblea ordinaria e quella straordinaria. Per evitare che l’eccessivo assenteismo degli azionisti comprometta il funzionamento dell’organo assembleare, è stabilita la possibilità di una seconda convocazione con quorum ridotti. Inoltre, lo statuto può prevedere ulteriori convocazioni successive nel caso in cui anche la seconda adunanza vada deserta.
        
        L’assemblea generale è unica quando la società ha emesso solo azioni ordinarie. Tuttavia, nel caso in cui esistano categorie speciali di azioni o strumenti finanziari partecipativi, si aggiungono le assemblee speciali di categoria, convocate per deliberare su materie che riguardano esclusivamente i titolari di quelle categorie.
        
        Se le azioni speciali non sono quotate, si applica alle assemblee speciali la disciplina prevista per l’assemblea straordinaria.
        
        Se, invece, le azioni speciali sono quotate, trova applicazione la disciplina specifica prevista per l’assemblea degli azionisti di risparmio.
      - Il procedimento assembleare: disciplina generale e casi obbligatori
        La convocazione dell’assemblea rappresenta il primo atto del procedimento assembleare e, in via ordinaria, spetta all’organo amministrativo, che può disporla ogniqualvolta lo ritenga opportuno. Nel caso in cui l’organo amministrativo sia strutturato come consiglio di amministrazione, la convocazione deve essere disposta tramite delibera consiliare.
        
        La convocazione dell’assemblea è però obbligatoria in una serie di casi specifici. Gli amministratori sono tenuti a convocare:
        
        1- L’assemblea ordinaria almeno una volta all’anno, entro il termine indicato dallo statuto, che non può comunque eccedere centoventi giorni dalla chiusura dell’esercizio, al fine di consentire l’approvazione del bilancio. Il termine può essere esteso fino a centottanta giorni nel caso di società tenute alla redazione del bilancio consolidato.
        
        2- L’assemblea, senza ritardo, su richiesta motivata di tanti soci che rappresentino almeno un decimo del capitale sociale (ovvero il 20% nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio), o una minor percentuale se così previsto dallo statuto. La richiesta deve indicare specificamente gli argomenti da trattare.
        
        In caso di inerzia degli amministratori, o dei sindaci in loro vece, la convocazione può essere ordinata dal tribunale, con decreto che nomina anche il presidente dell’assemblea. Il tribunale, prima di procedere, è tenuto ad ascoltare l’organo amministrativo e di controllo e può disporre la convocazione solo se ritiene che il rifiuto degli amministratori sia ingiustificato.
        
        La convocazione assembleare nelle società quotate
        Nelle società quotate, i soci che rappresentano almeno un quarantesimo del capitale hanno facoltà di chiedere:
        
        L’integrazione dell’ordine del giorno di un’assemblea già convocata;
        
        La presentazione di proposte di deliberazione su materie già inserite all’ordine del giorno.
        
        Tali richieste devono essere avanzate per iscritto entro dieci giorni dalla pubblicazione dell’avviso di convocazione.
        
        Altri soggetti abilitati alla convocazione
        Il collegio sindacale può a sua volta disporre la convocazione dell’assemblea in tre ipotesi:
        
        a) Quando la convocazione è obbligatoria per legge e gli amministratori non vi hanno provveduto;
        
        b) Quando si verifica la vacanza di tutti gli amministratori o dell’amministratore unico;
        
        c) Quando, nel corso dell’attività di vigilanza, il collegio ravvisa fatti censurabili gravi e, previa comunicazione al presidente del consiglio di amministrazione, decide di intervenire.
        
        Nelle società quotate, il potere di convocazione spetta anche a due membri effettivi del collegio sindacale, agendo congiuntamente.
        
        Luogo di convocazione e formalità pubblicitarie
        La sede dell’assemblea, salvo diversa disposizione statutaria, è fissata nel comune in cui ha sede legale la società.
        
        Le modalità di convocazione variano in base al fatto che la società faccia o meno ricorso al mercato del capitale di rischio:
        
        Nelle società non quotate, la convocazione avviene tramite avviso pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale almeno quindici giorni prima dell’assemblea. In alternativa, può essere prevista la pubblicazione su un quotidiano indicato nello statuto.
        
        Nelle società quotate, l’avviso deve essere pubblicato almeno trenta giorni prima della data fissata per l’assemblea sul sito internet della società, nonché con ulteriori forme e nei termini stabiliti dalla Consob.
        
        L’avviso deve contenere con chiarezza:
        
        Il giorno, l’ora e il luogo dell’assemblea;
        
        L’elenco delle materie da trattare (cosiddetto ordine del giorno);
        
        L’indicazione della seconda convocazione, che deve avvenire in giorno diverso dalla prima. Se non indicata, essa deve comunque avvenire entro trenta giorni dalla prima.
        
        Funzione dell’ordine del giorno e assemblea totalitaria
        L’ordine del giorno ha una funzione delimitativa della competenza assembleare, impedendo che si deliberi su materie non elencate. Sono tuttavia ammesse deliberazioni strettamente accessorie e consequenziali rispetto a quelle indicate.
        
        La convocazione preventiva dell’assemblea ha lo scopo di garantire pubblicità e trasparenza verso tutti i soggetti legittimati a parteciparvi. Tuttavia, la legge riconosce la validità dell’assemblea anche in assenza di convocazione, purché siano soddisfatte alcune condizioni particolari: deve essere rappresentato l’intero capitale sociale, devono essere presenti la maggioranza dei membri dell’organo amministrativo e di controllo, e devono partecipare i rappresentanti degli azionisti di risparmio e degli obbligazionisti, se previsti.
        
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  - - - L’intera disciplina dei quorum assembleari risponde a un duplice obiettivo: favorire la funzionalità decisionale dell’assemblea e, al contempo, assicurare adeguata tutela delle minoranze.
        
        Definizione di quorum costitutivo e deliberativo
        Nel linguaggio giuridico-societario si distinguono due concetti fondamentali:
        
        * Il quorum costitutivo è la quota di capitale sociale che deve essere rappresentata in assemblea affinché questa possa considerarsi regolarmente costituita e possa iniziare i lavori.
        
        * Il quorum deliberativo rappresenta invece la parte del capitale sociale che deve votare a favore di una proposta perché questa venga effettivamente approvata.
        
        Ai sensi dell’art. 2368 c.c., nel computo del quorum costitutivo non si considerano le azioni prive del diritto di voto per disposizione statutaria, ma si tengono in conto quelle con diritto di voto sospeso in via occasionale. Tuttavia, queste ultime e le azioni di soci che, per conflitto di interessi, abbiano dichiarato di astenersi dal voto, non sono computate ai fini del quorum deliberativo. Di conseguenza, la presenza di azioni con voto sospeso non incide sulla validità della costituzione dell’assemblea, ma abbassa la soglia necessaria per l’approvazione delle deliberazioni.
        
        Inoltre, se l’astensione deriva da motivazioni diverse dal conflitto di interessi, il voto viene invece computato nel quorum deliberativo, contribuendo così ad innalzare la soglia necessaria per l’approvazione. Infine, nel caso in cui lo statuto attribuisca ai soci un voto maggiorato, tale maggiorazione rileva anche ai fini del computo dei quorum riferiti a quote del capitale sociale.
      - Assemblea ordinaria: quorum e maggioranze
        Nel caso dell’assemblea ordinaria, il regime dei quorum si differenzia tra la prima e la seconda convocazione:
        
        In prima convocazione, l’assemblea è validamente costituita con la presenza di soci che rappresentino almeno la metà del capitale sociale con diritto di voto, e le deliberazioni sono approvate con il voto favorevole della maggioranza assoluta delle azioni presenti al voto (cioè la metà più una).
        
        In seconda convocazione, non è richiesto alcun quorum costitutivo: l’assemblea è validamente costituita qualunque sia la quota di capitale rappresentata. Le deliberazioni sono valide se approvate con la maggioranza delle azioni che hanno partecipato al voto.
        
        Assemblea straordinaria: differenziazioni in base al mercato del capitale di rischio
        La disciplina dell’assemblea straordinaria varia in modo significativo a seconda che la società faccia o meno ricorso al mercato del capitale di rischio.
        
        Società non quotate
        
        In prima convocazione, non è espressamente previsto un quorum costitutivo, ma questo risulta implicito dalla circostanza che il quorum deliberativo richiede il voto favorevole di soci che rappresentano più della metà del capitale sociale.
        
        In seconda convocazione, la riforma del 2003 ha introdotto una distinzione esplicita tra quorum costitutivo e deliberativo: l’assemblea è regolarmente costituita con la partecipazione di oltre un terzo del capitale sociale, e le delibere sono approvate con il voto favorevole di almeno due terzi del capitale rappresentato.
        
        Società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio
        
        In queste società si applica un sistema con pluralità di convocazioni oppure con convocazione unica, a seconda delle scelte statutarie:
        
        Se si adotta il sistema con più convocazioni:
        
        In prima convocazione, il quorum costitutivo è rappresentato da almeno la metà del capitale sociale, e in seconda convocazione da più di un terzo.
        
        In entrambe le convocazioni, la deliberazione è approvata con il voto favorevole di almeno due terzi del capitale rappresentato.
        
        Se si adotta il sistema a convocazione unica (modello ormai preferito nella prassi), si applicano direttamente i quorum più bassi previsti per la seconda convocazione: per l’assemblea ordinaria, quelli della seconda convocazione; per l’assemblea straordinaria, quelli della terza (o successiva). Ciò consente maggiore snellezza nel processo deliberativo.
        
        Limiti statutari e clausole vietate
        Lo statuto può innalzare le maggioranze richieste per l’approvazione delle delibere dell’assemblea ordinaria in prima convocazione e di quella straordinaria. È anche possibile prevedere norme speciali per la nomina alle cariche sociali. Tuttavia, non è consentito che lo statuto:
        
        * Richieda il consenso unanime per l’approvazione delle delibere;
        
        * Preveda maggioranze così elevate da equivalere all’unanimità;
        
        * Imponga maggioranze più elevate per l’approvazione del bilancio e per la nomina o revoca delle cariche sociali nell’assemblea ordinaria di seconda convocazione.
        
        Inoltre, lo statuto può prevedere convocazioni ulteriori (terza, quarta convocazione, ecc.) per entrambe le tipologie di assemblea. In questi casi, si applicano le regole previste per la seconda convocazione. Tuttavia, nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, in tali convocazioni ulteriori il quorum costitutivo può essere ridotto fino a un quinto del capitale sociale, fermo restando che la deliberazione deve comunque ottenere il voto favorevole di almeno due terzi del capitale rappresentato.
        
        Conclusioni: assetto flessibile ma garantista
        Il sistema dei quorum e delle maggioranze previsto dalla disciplina vigente cerca di coniugare due esigenze fondamentali: da un lato, l’efficienza decisionale dell’assemblea, soprattutto in contesti societari complessi o caratterizzati da elevato assenteismo; dall’altro, la protezione delle minoranze, che viene garantita attraverso l’imposizione di quorum qualificati e meccanismi di trasparenza.
        
        Va infine ricordato che, in presenza di norme speciali (es. per le banche, le assicurazioni o le società con partecipazione pubblica), possono essere previste deroghe rispetto alla disciplina generale, con ulteriori regole sui quorum o sugli effetti delle deliberazioni.
    - - Il presidente ha un ruolo centrale e multifunzionale: egli deve verificare la regolare costituzione dell’assemblea, controllare l’identità e la legittimazione dei partecipanti, gestire l’ordine dei lavori, moderare gli interventi, porre in votazione le proposte e proclamare i risultati. È suo compito, altresì, impedire la partecipazione di soggetti non legittimati o l’espressione del voto da parte di chi non ne ha diritto. Pur non potendo essere sovrastato dall’assemblea, il presidente può essere revocato per giusta causa, in particolare quando eserciti i propri poteri in modo arbitrario o in conflitto di interessi.
        
        Il potere del presidente si estende anche a tutti quegli aspetti organizzativi che non siano espressamente disciplinati da legge, statuto o regolamento: può quindi decidere il sistema di votazione, sospendere i lavori o sciogliere l’adunanza. A ogni votante è riconosciuto il diritto di prendere parte alla discussione, ma l’esercizio di questo diritto non può degenerare in atteggiamenti ostruzionistici: in tali casi, il presidente può adottare misure correttive come limitare la durata degli interventi o revocare la parola al socio che abusi del proprio tempo.
      - Il diritto di rinvio e l’informazione preassembleare
        È riconosciuto ai soci intervenuti, che rappresentino almeno un terzo del capitale sociale presente, il diritto di chiedere il rinvio dell’assemblea per un massimo di cinque giorni, qualora ritengano di non essere sufficientemente informati sugli argomenti posti all’ordine del giorno. Tale diritto ha una finalità garantista: permette ai soci non appartenenti al gruppo di controllo di partecipare consapevolmente al dibattito e al voto.
        
        Per facilitare questo diritto, gli amministratori sono tenuti a fornire informazioni entro i limiti in cui ciò risulti necessario alla deliberazione informata. Se richieste che eccedono tali limiti dovessero compromettere la riservatezza o gli interessi societari, gli amministratori possono rifiutare la divulgazione, invocando l’opportunità di tutelare gli affari sociali.
        
        Nel tempo, la prassi si è evoluta verso un sistema di trasparenza preventiva: è divenuto obbligatorio redigere e depositare documenti informativi e relazioni illustrative presso la sede sociale. In particolare, nelle società quotate, la Consob esercita un ruolo centrale nel disciplinare e controllare l’informazione preassembleare. Gli amministratori devono pubblicare sul sito internet della società una relazione esplicativa delle proposte relative all’ordine del giorno.
        
        Quando l’assemblea è convocata su richiesta della minoranza, la relazione illustrativa dev’essere redatta dai soci promotori. In caso di integrazione dell’ordine del giorno, tale obbligo permane in capo alla minoranza richiedente, sebbene gli amministratori possano accompagnare la relazione con proprie valutazioni.
        
        Le modalità di votazione e il divieto di voto segreto
        Poiché la legge non disciplina rigidamente le modalità di voto, è lasciata alla discrezionalità dell’assemblea la scelta del metodo da adottare di volta in volta. Tuttavia, per motivi di trasparenza, non è ammesso il voto a scrutinio segreto: la palese manifestazione del voto è necessaria per identificare i soci in conflitto di interessi, per verificare la legittimazione all’impugnazione delle delibere e per esercitare il diritto di recesso.
        
        Il verbale assembleare: requisiti formali e funzione documentale
        Ogni deliberazione assunta in sede assembleare deve essere riportata in un verbale, che costituisce documento ufficiale e vincolante. Il verbale deve essere sottoscritto dal presidente e dal segretario, oppure dal notaio quando si tratti di assemblea straordinaria. I verbali sono poi trascritti nell’apposito registro delle adunanze e delle deliberazioni dell’assemblea, la cui tenuta è demandata agli amministratori.
        
        Il verbale deve contenere con chiarezza e precisione:
        
        la data dell’assemblea;
        
        l’identità dei partecipanti;
        
        la quota di capitale rappresentata da ciascun socio;
        
        le modalità di votazione adottate;
        
        i risultati delle votazioni;
        
        l’identificazione dei soci favorevoli, contrari o astenuti.
        
        Tale documento deve essere redatto senza ritardo, affinché possa essere rispettata la tempistica per il deposito presso il registro delle imprese e per gli eventuali obblighi di pubblicazione.
      - Il procedimento assembleare, così strutturato, garantisce il corretto equilibrio tra la tutela dell’ordine procedurale, la partecipazione consapevole dei soci e la trasparenza delle decisioni collettive. La figura del presidente, il diritto di rinvio, la disciplina dell’informazione preassembleare e la redazione del verbale sono tutti strumenti che concorrono a preservare la legittimità, l’efficacia e la stabilità delle deliberazioni sociali.
    - - Restano invece esclusi dal diritto di intervento gli azionisti privi in via assoluta del diritto di voto, fatta eccezione per il socio che abbia costituito un pegno o un usufrutto sulle proprie azioni, il quale mantiene il diritto di presenziare.
        
        Oltre ai soggetti appena menzionati, hanno titolo a partecipare all’assemblea anche i componenti degli organi sociali (amministratori e sindaci) e i rappresentanti comuni degli azionisti di risparmio, degli obbligazionisti e dei titolari di strumenti finanziari di partecipazione a un affare specifico, a condizione che la loro presenza sia coerente con le disposizioni statutarie o regolamentari.
      - Le modalità di accertamento del diritto di intervento
        Il metodo con cui si verifica la legittimazione all’intervento in assemblea varia sensibilmente a seconda che si tratti di una società non quotata o di una società con azioni negoziate nei mercati regolamentati.
        
        Società non quotate
        
        Nelle società non quotate, la titolarità del diritto di voto — e quindi il diritto di partecipare all’assemblea — deve sussistere alla data stessa dell’adunanza. La prova di tale titolarità avviene mediante esibizione del certificato azionario.
        
        Lo statuto può inoltre prevedere misure volte a evitare manovre speculative o trasferimenti strumentali delle azioni a ridosso dell’assemblea: può ad esempio imporre il deposito preventivo delle azioni entro un termine determinato e vietarne il ritiro fino al termine dell’adunanza. Tali strumenti mirano a garantire trasparenza e stabilità nella composizione dei votanti.
        
        Società quotate
        
        Diversamente, nelle società con azioni quotate nei mercati regolamentati si adotta il sistema della data di registrazione (record date). In base a tale meccanismo, la legittimazione all’intervento è fissata con riferimento alla giornata contabile del settimo giorno di mercato aperto precedente l’adunanza.
        
        Spetta agli intermediari finanziari che gestiscono i conti dei titoli comunicare alla società chi, alla fine di quella giornata, risultava titolare del diritto di voto. Le operazioni contabili (accrediti o addebiti) effettuate dopo tale data non hanno alcuna rilevanza ai fini del diritto di intervento. Questo sistema offre certezza e stabilità sulla base elettorale dell’assemblea.
        
        Partecipazione da remoto e voto a distanza
        Lo statuto societario può ampliare le modalità di partecipazione all’assemblea, prevedendo la possibilità di intervento mediante mezzi di telecomunicazione, come la videoconferenza, o di espressione del voto per corrispondenza o tramite strumenti telematici. Chi vota per corrispondenza viene a tutti gli effetti considerato intervenuto in assemblea.
        
        Nel caso delle società quotate, queste modalità devono essere conformi alla disciplina Consob, la quale detta norme dettagliate al fine di assicurare trasparenza, sicurezza informatica e parità di trattamento tra tutti gli azionisti. Per le SICAV, trovano applicazione regole speciali, che tengono conto della specificità del veicolo societario.
      - L’attuale disciplina del diritto di intervento mira a bilanciare la partecipazione degli aventi diritto con l’esigenza di certezza giuridica nella composizione dell’assemblea. Il sistema differenziato tra società quotate e non quotate, unito alla possibilità di partecipazione a distanza, riflette l’evoluzione verso un modello assembleare sempre più inclusivo e digitalizzato, ma fondato su regole certe e tracciabili.
    - - Tuttavia, la rappresentanza può anche prestarsi ad abusi: ad esempio, il rastrellamento di deleghe da parte del gruppo di comando o degli amministratori può alterare l’equilibrio assembleare a scapito della minoranza. Per contrastare questo rischio, il legislatore è intervenuto già nel 1974, introducendo limiti e vincoli al conferimento delle deleghe, soprattutto nelle società non quotate.
        
        Modalità e limiti al conferimento della delega
        La legge prevede che il conferimento della delega debba avvenire per iscritto, indicando nominativamente il rappresentante. La delega è sempre revocabile, e il rappresentante può farsi sostituire soltanto se la delega lo consente. Nelle società non quotate, la delega deve anche specificare l’eventuale sostituto. Se il rappresentante è una persona giuridica, può essere delegato soltanto un dipendente o collaboratore della stessa.
        
        Per le società non quotate, vi sono ulteriori restrizioni:
        
        La rappresentanza non può essere conferita a soggetti che appartengono al gruppo di comando o sono sottoposti alla sua influenza;
        
        Può essere conferita alle banche;
        
        Esistono limiti quantitativi: la stessa persona può rappresentare al massimo:
        
        -20 soci in società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio;
        
        -50, 100 o 200 soci a seconda che il capitale sociale sia inferiore a 5 milioni, tra 5 e 25 milioni, o superiore a 25 milioni di euro nelle società che vi fanno ricorso.
        
        Inoltre, la riforma del 2003 ha ristretto al solo caso delle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio la regola secondo cui la delega può essere conferita solo per singole assemblee.
        
        Verso una delega consapevole: le riforme del 1998 e 2010
        Le riforme successive hanno preferito favorire una delega consapevole, piuttosto che scoraggiarne l’uso. In particolare:
        
        1- È stato ammesso il conferimento della delega per via elettronica;
        
        2- La società deve designare un rappresentante comune gratuito al quale gli azionisti possono conferire una delega con istruzioni di voto;
        
        3- Sono stati eliminati i limiti quantitativi e i divieti soggettivi sul cumulo delle deleghe.
        
        Per le società quotate, permane tuttavia l’obbligo del rappresentante di comunicare per iscritto al socio l’eventuale conflitto di interessi. In tal caso, la delega deve contenere istruzioni di voto dettagliate per ogni delibera, e il rappresentante non può discostarsene. Vige dunque un principio di trasparenza volto a garantire il conferimento informato della delega, in assenza di divieti soggettivi.
        
        La sollecitazione e la raccolta delle deleghe
        La normativa sulle società quotate prevede due istituti volti ad agevolare il conferimento delle deleghe, con particolari garanzie informative:
        
        La sollecitazione delle deleghe
        
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        La raccolta di deleghe
        
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        L’istituto della rappresentanza in assemblea si è evoluto da strumento di possibile abuso a meccanismo di democrazia partecipativa controllata, soprattutto grazie alle riforme orientate alla trasparenza, alla semplificazione procedurale e all’informazione preventiva. Nelle società quotate, in particolare, le forme di sollecitazione e raccolta delle deleghe offrono strumenti concreti di partecipazione collettiva, mitigando l’asimmetria informativa e rafforzando il ruolo dei piccoli azionisti.
    - - Questo vincolo non impedisce al gruppo di comando di determinare liberamente l’indirizzo della società, ma preclude ogni controllo giudiziario sul merito delle deliberazioni assembleari, a meno che queste risultino chiaramente orientate da interessi extra-sociali con effetti pregiudizievoli per la società. In tali casi, le deliberazioni, seppur regolarmente adottate, diventano annullabili.
      - Il conflitto di interessi: presupposti e disciplina
        Si configura un conflitto di interessi quando l’azionista, in relazione a una specifica delibera, si trovi a perseguire un interesse personale contrastante con quello della società. Un esempio emblematico è rappresentato dalla deliberazione relativa all’acquisto di un immobile di proprietà del socio stesso.
        
        In tali situazioni, ai sensi dell’art. 2373 c.c., il socio ha facoltà di votare o astenersi, ma se il suo voto è determinante e la delibera può arrecare danno alla società, essa sarà impugnabile ex art. 2377. Perché la delibera sia annullabile devono sussistere due condizioni cumulative:
        
        che il voto del socio in conflitto sia stato decisivo ai fini dell’approvazione (prova di resistenza);
        
        che la deliberazione sia potenzialmente dannosa per la società.
        
        Le ipotesi tipiche previste dall’art. 2373, comma 2
        La norma individua due specifiche ipotesi di conflitto di interessi che determinano l’esclusione dal voto:
        
        1- il divieto per i soci amministratori di votare nelle deliberazioni sulla loro responsabilità;
        
        2- nel sistema dualistico, il divieto per i soci membri del consiglio di gestione di votare sulle deliberazioni che riguardano la nomina, la revoca o la responsabilità dei consiglieri di sorveglianza.
        
        Queste norme mirano a preservare l’integrità della funzione deliberativa, evitando che interessi personali alterino la volontà sociale.
        
        abuso
        
        Abuso della maggioranza e tutela della minoranza
        La disciplina del conflitto di interessi tutela primariamente il patrimonio sociale. Tuttavia, si può verificare che la maggioranza deliberi con l’intento di ledere i diritti o le posizioni della minoranza, pur senza arrecare un danno diretto alla società. È il caso, ad esempio, dell’aumento di capitale a pagamento, deliberato con il solo scopo di diluire la quota di un socio di minoranza che non può sottoscrivere.
        
        In questi casi, l’art. 2373 non è applicabile, poiché manca il presupposto del danno patrimoniale alla società. La dottrina e la giurisprudenza intervengono allora applicando i principi generali di buona fede e correttezza nell’esecuzione del contratto sociale. Si riconosce così la possibilità di annullare la delibera se questa è:
        
        preordinata in modo arbitrario per danneggiare uno o più soci;
        
        motivata unicamente da intenti lesivi, senza alcuna giustificazione funzionale per la società.
        
        In ogni caso, il controllo giudiziario non può sconfinare in una valutazione di merito sull’opportunità o convenienza della decisione.
        
        Abuso da parte della minoranza
        Analoghi principi si applicano all’abuso del diritto di voto da parte della minoranza. Qualora la minoranza blocchi deliberatamente una decisione legittima della maggioranza, determinando un pregiudizio ingiustificato, la sua condotta potrà dar luogo:
        
        all’annullamento della delibera bloccata illegittimamente;
        
        alla responsabilità risarcitoria, soprattutto nei confronti degli azionisti istituzionali.
        
        In assenza anche di una sola di queste condizioni, la delibera non può essere annullata.
        
        L’esercizio del diritto di voto è tutelato come espressione dell’autonomia privata collettiva, ma è circoscritto da limiti funzionali a garantire la correttezza delle decisioni e l’equilibrio tra i soci. Il conflitto di interessi è rilevante solo se il voto è determinante e la delibera potenzialmente dannosa per la società; l’abuso di maggioranza o minoranza, pur in assenza di danno diretto, è sanzionato in nome dei principi di buona fede e correttezza contrattuale.
      - I sindacati di voto
        
        Nozione e tipologie dei sindacati di voto
        I sindacati di voto sono accordi parasociali con cui alcuni soci si impegnano a concertare in anticipo le modalità di espressione del voto in assemblea. Possono assumere forma:
        
        occasionale, legata a singole deliberazioni;
        
        permanente, con durata:
        
        a tempo determinato (rinnovabile alla scadenza);
        
        a tempo indeterminato (recedibile con preavviso di sei mesi).
        
        I sindacati possono riferirsi a tutte le deliberazioni assembleari oppure solo a determinate categorie. Si può prevedere che la decisione su come votare sia presa all’unanimità o a maggioranza, e che il voto sia espresso direttamente dai soci o tramite un rappresentante comune, secondo le modalità stabilite dal sindacato.
        
        Vantaggi e rischi del sindacato
        I sindacati di voto svolgono una funzione organizzativa e strategica:
        
        favoriscono l’unità di indirizzo tra soci aderenti;
        
        se il sindacato coincide con il gruppo di comando, garantisce stabilità e coerenza alla direzione della società;
        
        in caso di minoranza, rafforza la capacità difensiva e di rappresentanza degli interessi condivisi.
        
        Tuttavia, presentano rischi strutturali, soprattutto se associati a:
        
        durata eccessiva o combinati con sindacati di blocco;
        
        svuotamento del procedimento assembleare, il quale viene rispettato solo formalmente, poiché le decisioni effettive sono già state prese al di fuori dell’assemblea;
        
        cristallizzazione del potere di controllo, che compromette l’effettività del principio maggioritario.
        
        I sindacati di voto rappresentano strumenti di organizzazione interna della compagine societaria, utili alla stabilità degli assetti ma potenzialmente distorsivi della dinamica assembleare. La normativa ne consente l’uso, ma impone obblighi di trasparenza, soprattutto nelle società con azionariato diffuso, al fine di preservare l’equilibrio democratico tra i soci e la tracciabilità dei centri decisionali effettivi.
        
        Efficacia e limiti giuridici dei sindacati
        Il sindacato di voto, in quanto patto parasociale, ha effetti obbligatori solo tra le parti. La società non ne è vincolata: il voto espresso in violazione del sindacato è comunque valido, salvo che il socio sindacato:
        
        versi in conflitto di interessi con la società;
        
        agisca come portatore di interessi altrui, rendendo allora l’intervento assembleare suscettibile di invalidazione.
        
        I sindacati non alterano le regole procedurali e formali della formazione della volontà sociale, ma incidono in modo rilevante sull’individuazione dei centri di potere reali e sulla trasparenza degli assetti proprietari.
        
        nella societa
        
        Sindacati nelle società non quotate
        
        Nelle società non quotate, i sindacati di voto sono liberamente stipulabili per:
        
        stabilizzare gli assetti proprietari;
        
        disciplinare la gestione e il controllo;
        
        vincolare la circolazione delle azioni.
        
        Non è prevista alcuna forma obbligatoria di pubblicità, salvo che la società:
        
        faccia ricorso al mercato del capitale di rischio;
        
        controlli una società quotata.
        
        In tal caso, il patto parasociale deve essere:
        
        comunicato alla società;
        
        dichiarato in apertura di assemblea;
        
        trascritto nel verbale, poi depositato al Registro delle imprese.
        
        L’omessa dichiarazione comporta la sospensione del diritto di voto delle azioni interessate.
        
        Sindacati nelle società quotate: pubblicità e sanzioni
        
        Nelle società con azioni quotate, i patti parasociali di cui all’art. 122 TUF (inclusi i sindacati di voto, i patti di consultazione, i patti sull’acquisto di azioni o sulle OPA):
        
        devono essere comunicati entro 5 giorni alla Consob e alla società interessata;
        
        devono essere pubblicati per estratto sulla stampa quotidiana;
        
        devono essere depositati presso il Registro delle imprese.
        
        In caso di violazione:
        
        si applicano sanzioni amministrative pecuniarie;
        
        i patti sono nulli;
        
        si ha sospensione del diritto di voto relativo alle azioni sindacate.
        
        Durata, recesso e deroghe
        I sindacati di voto possono essere stipulati in qualsiasi forma. Se sono a tempo determinato:
        
        non possono eccedere i cinque anni (massimo tre anni per le società quotate);
        
        sono rinnovabili alla scadenza;
        
        ciascun contraente può recedere con sei mesi di preavviso.
        
        Il recesso senza preavviso è ammesso per gli aderenti che intendano partecipare a:
        
        un’offerta pubblica di acquisto totalitaria;
        
        un’offerta preventiva parziale.
        
        I limiti di durata non si applicano ai sindacati strumentali ad accordi industriali, né a quelli tra soci unici di società non quotate.
    - - Superamento della categoria delle delibere inesistenti
        In passato, per ovviare alla rigidità della distinzione classica, la giurisprudenza aveva elaborato una terza categoria: le delibere inesistenti, riferita a deliberazioni affette da vizi talmente gravi da non poter essere considerate giuridicamente esistenti (es. mancanza totale del procedimento deliberativo). La riforma del 2003, invece, ha abrogato questa costruzione, imponendo di ricondurre ogni vizio nell’ambito delle categorie codificate: nullità o annullabilità.
      - Delibere annullabili: definizione e presupposti
        L’annullabilità è la regola generale in caso di invalidità. Sono annullabili, ex artt. 2377-2378 c.c., tutte le delibere non conformi alla legge o allo statuto, salvo che il vizio rientri nei casi tassativi di nullità. Tra i casi più rilevanti di annullabilità figurano:
        
        La partecipazione all’assemblea di soggetti non legittimati, ma solo se la loro presenza è stata determinante per la validità della costituzione (prova di resistenza).
        
        L’invalidità dei voti espressi o il loro erroneo conteggio, ma solo se influenti sul risultato della votazione.
        
        La mancanza o l’inesattezza del verbale, ma solo se impedisce di ricostruire validamente contenuto, effetti e validità della deliberazione.
      - Legittimazione all’impugnativa e termini
        L’impugnazione può essere promossa esclusivamente da soggetti individuati dalla legge:
        
        * Soci assenti, dissenzienti o astenuti;
        
        Organi di amministrazione e controllo;text
        
        * Rappresentanti comuni degli azionisti di risparmio;
        
        * Autorità di vigilanza (Consob, Banca d’Italia, IVASS) nei casi previsti.
        
        In termini quantitativi, sono legittimati gli azionisti con diritto di voto che rappresentano:
        
        almeno l’1‰ del capitale nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio;
        
        almeno il 5% nelle altre società, salvo diversa previsione statutaria.
        
        Ai soci non legittimati all’impugnativa è riconosciuta la possibilità di richiedere il risarcimento dei danni derivanti dalla violazione della legge o dell’atto costitutivo, ma con onere probatorio a loro carico.
        
        Il termine di decadenza per proporre l’azione di annullamento o risarcimento è di:
        
        * 90 giorni dalla data della delibera o, se soggetta a iscrizione o deposito, dalla relativa iscrizione/deposito;
        
        * 180 giorni per Consob, Banca d’Italia e IVASS.
      - Procedura giudiziaria e misure cautelari
        L’azione si propone presso il tribunale della sede legale della società. Non è più richiesto il deposito dell’azione in cancelleria, ma i soci devono dimostrare il possesso del numero minimo di azioni richiesto. Se tale condizione viene meno durante il processo, il giudice decide solo sull’eventuale risarcimento.
        
        L’impugnazione è preclusa per il socio che, pur avendo votato contro, si spogli delle proprie azioni dopo l’assemblea.
        
        Per evitare impugnative pretestuose:
        
        * il giudice può ordinare al socio opponente di prestare garanzia per eventuali danni;
        
        * l’impugnativa non sospende automaticamente l’esecuzione della delibera, ma il giudice può sospenderla su richiesta motivata, valutando comparativamente i danni per le parti.
        
        Tutte le impugnative riguardanti la medesima delibera devono essere riunite e decise con un’unica sentenza. La sospensione della delibera, se disposta, deve essere iscritta nel Registro delle imprese, al pari della delibera impugnata, per essere opponibile ai terzi.
        
        Effetti dell’annullamento
        L’annullamento della delibera ha effetto erga omnes e obbliga gli amministratori ad adottare i provvedimenti conseguenti, sotto la loro responsabilità. Tuttavia, restano salvi i diritti dei terzi di buona fede, acquisiti in esecuzione della delibera poi annullata.
        
        È inoltre escluso l’annullamento se la delibera viene:
        
        * revocata dall’assemblea;
        
        * sostituita con un’altra conforme a legge o statuto.
        
        Il giudice, in udienza, può suggerire modifiche conciliative e rinviare la decisione per consentirne l’approvazione. In caso di sostituzione, la nuova delibera ha effetto sanante retroattivo, ma sempre con salvezza dei diritti già acquisiti da terzi.
      - La disciplina delle deliberazioni assembleari invalide si fonda su un equilibrio tra certezza giuridica e tutela degli interessi sociali e individuali. La riforma del 2003 ha semplificato il quadro eliminando la categoria delle delibere inesistenti e ridefinendo le ipotesi di annullabilità come strumento ordinario di reazione ai vizi formali e sostanziali. L’assetto attuale rafforza la stabilità della volontà assembleare, ma prevede precisi rimedi per i soci lesi, purché agiscano nei limiti stabiliti e con la tempestività richiesta.
      - Estensione e razionalizzazione della nullità: superamento delle delibere inesistenti
        La riforma del 2003 ha ampliato i casi di nullità delle deliberazioni assembleari, con l’obiettivo di assorbire la categoria giurisprudenziale delle delibere inesistenti e ricondurre ogni vizio grave all’interno del sistema codificato. L’intento è quello di contenere l’operatività delle sanzioni di nullità entro limiti precisi, superando le incertezze generate dal diritto vivente precedente.
        
        Ipotesi tassative di nullità: art. 2379 c.c.
        La nullità delle deliberazioni assembleari è ammessa solo nei tre casi espressamente previsti dall’art. 2379 c.c., secondo un’elencazione tassativa:
        
        1- Oggetto impossibile o illecito: sono nulle le delibere aventi un contenuto contrario a norme imperative, all’ordine pubblico o al buon costume (es. delibera che sopprime il collegio sindacale o omette la redazione del bilancio).
        
        2- Contenuto illecito: anche se l’oggetto in sé è lecito, la delibera è nulla se ha un contenuto illecito (es. approvazione di un bilancio falso).
        
        3- Mancanza assoluta di convocazione o di verbalizzazione dell’assemblea, nei limiti precisati di seguito.
        
        Distinzione tra nullità e annullabilità in caso di violazione di norme imperative
        La riforma ha introdotto una distinzione qualitativa fra le delibere che violano norme imperative:
        
        Sono nulle le delibere che contrastano norme imperative poste a tutela di un interesse generale, oppure che determinano una deviazione dallo scopo economico-pratico del contratto sociale.
        
        Sono annullabili invece quelle che violano norme imperative a protezione di singoli soci o gruppi, in quanto la lesione si limita alla sfera soggettiva e non incide sulla validità oggettiva della deliberazione.
        
        Nullità per mancata convocazione o mancanza del verbale
        L’art. 2379 contempla come cause autonome di nullità anche la mancata convocazione dell’assemblea e la mancanza del verbale, ma con importanti precisazioni:
        
        Convocazione: la delibera non è nulla se l’avviso, pur irregolare, proviene da un membro degli organi sociali e risulta comunque idoneo a garantire la conoscenza tempestiva dell’assemblea. Inoltre, non può agire chi ha successivamente dichiarato il proprio assenso allo svolgimento dell’assemblea.
        
        Verbale: non si ha nullità se il verbale contiene almeno la data della deliberazione, il suo oggetto, ed è sottoscritto dal presidente e dal segretario o notaio. La nullità è sanata con effetto retroattivo se, prima dell’assemblea successiva, il verbale viene redatto validamente. Tuttavia, restano salvi i diritti dei terzi che in buona fede ignoravano l’esistenza della deliberazione.
        
        Effetti della nullità: disciplina generale e limiti temporali
        La delibera nulla è inefficace fin dalla sua origine, salvo sanatoria. La nullità:
        
        * può essere fatta valere da chiunque vi abbia interesse;
        
        * può essere rilevata d’ufficio dal giudice;
        
        * è imprescrittibile solo se riguarda la modifica dell’oggetto sociale in senso illecito o impossibile;
        
        * è soggetta a decadenza triennale negli altri casi, a decorrere da:
        
        – iscrizione o deposito nel Registro delle imprese;
        
        – trascrizione nel libro delle adunanze.
        
        La dichiarazione di nullità:
        
        obbliga gli amministratori a prendere provvedimenti conseguenti;
        
        non pregiudica i diritti dei terzi di buona fede;
        
        non può essere dichiarata se la delibera è stata sostituita con altra conforme a legge e statuto.
        
        Termini speciali per aumento o riduzione del capitale e obbligazioni
        Per le delibere aventi ad oggetto aumento o riduzione del capitale o emissione di obbligazioni, la legge introduce termini di decadenza più brevi, anche in caso di oggetto illecito:
        
        180 giorni in via generale;
        
        90 giorni in caso di mancata convocazione, a partire dall’approvazione del bilancio cui la delibera si riferisce (anche se solo parzialmente eseguita).
        
        Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, decorso tale termine o avvenuta l’iscrizione dell’attestazione dell’aumento, la nullità non può più essere pronunciata.
        
        Nullità delle delibere di bilancio e di trasformazione: Particolare attenzione è riservata alla delibera di approvazione del bilancio: essa non può più essere impugnata dopo l’approvazione del bilancio dell’anno successivo.
        
        Lo stesso vale per le delibere di trasformazione, in linea con l’esigenza di stabilità dell’assetto societario.
        
        La disciplina delle deliberazioni nulle, ridefinita dalla riforma del 2003, risponde a una logica di tipicità e contenimento della nullità. Viene esclusa la categoria delle delibere inesistenti e chiaramente delimitato l’ambito applicativo della nullità. I casi ammessi sono tassativi e le precisazioni introdotte riducono lo spazio per l’invalidazione automatica, privilegiando soluzioni di sanatoria o sostituzione. La tutela dell’interesse generale e dell’ordine pubblico convive con la salvaguardia dei diritti dei terzi di buona fede, mentre la certezza delle operazioni societarie è garantita da termini rigorosi di impugnazione.