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第七章未遂犯／399, 中止未遂 27I 已著手於犯罪行為之實行，而因己意中止或防止其結果之發生者，減輕或免除其刑。 …

- - - - 單一行為人未遂27I
        多數行為人未遂27II
        
        既了未遂結果不發生與防止行為欠缺因果關係：更嚴格的盡力防止行為，成立(27I後)準中止犯
        
        未了未遂：己意中止(27I前第1選項)
        既了未遂：防止其結果發生，具因果關係(27I前第2選項)
- - - - 個別犯行獨立分開，行為人自認有效的構成要件行為實現後，發現已告失敗，論普通未遂，不論後續行為有無中止未遂。
        
        不利被害人保護
    - - 整體過程角度觀察，依最後一個實行行為的行為人主觀想像判斷犯罪續行有無意義。
- - - - 己意中止-->成立中止犯
    - - 1.己意中止+有防止其結果發生的行為+行為與結果不發生有因果關係-->成立中止犯
      - 2.己意中止+有防止其結果發生的行為+行為與結果不發生無因果關係+盡力-->成立準中止犯
  - - - 犯行未完成為未了未遂
        犯行完成為既了未遂
    - - 從保護法益觀點認為是既了未遂
- - - - 如果前後行為具一體性，非放棄犯行
      - 出於己意不作為，停止構成要件實現
    - - 少數說：行為人對犯行終局捨棄，成立中止未遂。把犯行延後仍具危險性，為普通未遂。
      - 德國通說：把犯罪計畫延後，是另一起新犯行。
        中止犯行行為成立中止未遂
        
        許：法條文義著手後中止應適用中止未遂，不應因心中所想否定刑罰優惠。p446
  - - - 行為人出於自主動機選擇放棄犯行。
        即使受外在影響，仍可能做出自主決定。
      - 因心理障礙導致非自主情形，為障礙未遂
        
        驚嚇、精神壓力過大
    - - 德國通說：從心裡角度觀察動機是否自主，不管是否有倫理非難
        
        較符合己意文義，有助被害人保護
      - 少數說：從規範評價看待行為人動機，要顯現回歸守法態度才是己意。
- - - - 防止著手後帶來犯罪既遂
    - - 行為結果有因果關係，行為人未盡力
        
        中止須盡力，非中止未遂(實務)
        
        批評：忽視立法者只對準中止犯添加盡力要素，不當適用於中止犯
        
        著手前先準備防止結果發生的措施(預先中止)
        
        仍符合中止未遂(學說)
        
        仍符合中止未遂(學說)
      - 行為人親手實施或請第三人為防止行為
        
        仍符合中止未遂(學說)
        
        請第三人，非中止未遂(實務)
  - - - 盡力為防止行為，行為結果無因果關係
      - 減刑原因：鼓勵保護法益的救助措施
      - 盡力：有效、可靠且盡可能早點發揮作用
    - - 被害人或其他人貢獻使其結果不發生
      - 客觀上已不能犯罪或已失敗，行為人不知仍為防止行為
      - 行為人誤以為既了未遂，採取不具客觀意義的防止行為
      - 欠缺客觀可歸責性
- - - - 不包含被教唆/幫助的正犯及間接正犯，適用27I
        
        (間接正犯)A謊稱自己是屋主，叫搬家工人把鄰居家的保險箱搬走
        
        (間接正犯特殊類型)黑道老大A命令手下去販毒
  - - - 積極防止的作為或不作為
    - - 貢獻到著手階段，欠缺因果關係的盡力防果行為，類推準中止犯減刑。
      - 實務：著手前，需切斷與犯罪之相關因果，加上盡力行為，可能類推準中止犯減刑。
- - - - 例子：預備強盜與竊盜中止想像競合
- - - - 1.距離法益侵害的危險仍遙遠
        2.預備行為範圍難掌握，易破壞思想無罪的理念。申言之，思想無罪目的是避免刑法連結'錯誤思想'的人民生活。
  - - - 相續共同正犯及相續幫助犯在既遂後終了前有可能成立
      - 追溯時效自終了時起算
- - - - 不處罰不能未遂
      - 結果非價
  - - - 要處罰不能未遂
      - 行為非價
- - - - 在知悉行為人目的及特殊認知下，無法合理排除既遂可能性時，為有危險的不能未遂，仍依普通未遂處罰
      - 主體不能無危險：誤認為夫案
        手段不能無危險：水槍發射案
        客觀不能無危險：猛刺人形立牌案
- - - - 形式客觀：行為人在做構成要件行為
      - 實質客觀：行為人對保護法益造成危險
      - 主觀：行為人認為自己已在實現構成要件
      - 主客觀混合：行為人對行為歷程的認知與想像，已動身逾越預備門檻，且客觀上採取與構成要件具有直接時空關聯的行為。(實務)
        
        直接關聯性輔助判斷
        
        中間行為理論：行為人目前舉止與構成要件實現之間，無待完成的重要中間行為，為著手。
        
        危險理論：保護法益面臨具體危險，為著手。
        
        領域理論：行為人已侵入被害人領域，為著手。例：打破車窗
  - - - 例：攜帶兇器竊盜，欠缺壓制被害人，不能因攜帶兇器說是強盜未遂。
    - - 例：放學後去門口擄走富少。
    - - 例：走進超商，遇到認識他的店員就不偷。
    - - 已完成所有構成要件行為（既了未遂）的行為人　
        
        任由因果歷程自然進行，是未遂階段。
        
        若仍可在事後隨時中斷因果歷程進行，為預備階段。
      - 實務上行為人完成下毒即該當未遂，不考慮行為人是否支配犯罪實現。
    - - 侵入住居竊盜
        
        侵入未竊取
        
        排除被害人抵禦竊盜措施的著手，為未遂
        
        實務：具有一貫接連性之密接行為，已著手竊盜
        
        仍需搜尋財物及破壞保險箱，為預備
      - 結夥三人竊盜
        
        結夥未竊取為預備
- - - - 許：符合共同正犯相互歸責
    - - 例：臥底警探A、事先向警方密報B
      - AB欠缺既遂故意，非著手。
        誤認的行為人則處於預備階段。
  - - - 評價：過度提前處罰，忽略法益危險在著手實行的意義
    - - 評價：間接正犯具有犯罪支配地位，不必依附工具人而進入未遂