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Formazione delle Norme: Consuetudine, Principi, Equità e Codificazione -…

- - - - Consuetudine internazionale
        
        Fonte primaria diritto internazionale, comportamento costante ed uniforme stati, accompagnato da convinzione obbligatorietà e necessità stesso: Diuturnitas e opinio juris sive necessitatis
        
        Concezione Dualistica di cui sopra criticata in dottrina ma confermata da prassi Tribunali Internazionali, Comportamento stati e diritto interno. Stati infatti dichiarano spesso di tenere comportamenti x ragioni di cortesia
        
        Indagine sulla Opinio Juris è unico modo per discernere tra consuetudini e concessioni fatte nei rapporti tra stati:
        
        ad es. lump sum agreements rifiutati come consuetudini da tribunale Iran-USA 1981 nonostante siano prassi in quanto frutto di transazioni.
        
        Esecutivo può violare diritto consuetudinario se dimostra che violazione dettata da convincimento su doverosità sociale
        
        Tempo di formazione Consuetudine
        
        Un tempo è necessario, ma varia di regola in regola
        
        Alcune hanno carattere plurisecolare (sovranità territoriale) altre si consolidano in pochi anni (piattaforma continentale)
        
        Consuetudini istantanee non esistono comunque, anche se in alcuni autori ho trovato esempi come quello nave Torry Canyon
        
        Quali organi dello stato concorrono nella formazione consuetudine?
        
        Tutti gli organi statali
        
        Non solo atti esterni stati (trattati, note diplomatiche, comportamenti ONU) ma anche atti interni (leggi, sentenze, atti amm.)
        
        No ordine di priorità ma solo maggior importanza a seconda del contenuto norma
        
        Giurisprudenza interna decisiva x norme da applicare interno stato (ad. es. immunità stati stranieri a giurisdizione civile o in caso di validità ed estinzione trattati
        
        Corti supreme molto importanti nell'ambito
        
        Attenzione a spaccatura crescente tra prassi stato e giudizi corti supreme
        
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        Sentenza CIG 1969 Mare del Nord; Sentenza CIG Piatt. Cont. Libia - Malta 1985; Sentenza CIG Nicaragua 1986
        
        CODIFICAZIONE DIRITTO CONSUETUDINARIO
        
        Esistono norme internazionali scritte?
        
        Problema da porsi in riferimento a grandi convenzioni di codif. promosse da ONU, ma originato almeno da Aja 1899 e 1907.
        
        Tentativi successivi in seno a SDN infruttuosi, nuovo slancio post WWII
        
        Comunque trattato, in mancanza di autorità legislativa internazionale, rimane unico strumento adoperabile per trasformazione diritto non scritto in scritto
        
        Art 13 Carta ONU e la CDI
        
        Prevede che AG studi e raccomandi sviluppo progressivo diritto internazionale e sua codificazione
        
        Perciò costituito nel 1947 Organo sussidiario, la Commissione di Diritto Internazionale ONU (CDI)
        
        Composta da esperti a titolo personale, prepara testi di codificazione dopo studi, questionari, raccolta dati prassi
        
        Testi poi sottoposti a AG o in apposite conferenze, vengono adottati ed eventualmente ratificati e aderiti dagli stati stessi
        
        Principali Convenzioni promosse da ONU
        
        Convenzione di Vienna 1961 su relazioni e immunità diplomatiche
        
        Convenzioni Missioni Speciali 1969
        
        Convenzione Vienna su relazioni consolari 1963
        
        4 convenzioni di Ginevra 1958 su diritto del mare
        
        Convenzione di Vienna 1969 su diritto dei trattati (formazione, valdità ed efficacia)
        
        Convenzione di Vienna 1986 su diritto dei trattati tra stati e org. int.
        
        Altre attività CDI
        
        Ultimamente meno convenzioni e + atti di soft law come progetti di articoli, Draft conclusions, linee guida
        
        Tra altri progetto su responsabilità degli stati e su organizzazioni internazionali rispettivamente del 2001 e del 2011
        
        Finita ormai epoca grandi codificazioni ora ci si concentra su ricodificare oppure studiare le fonti
        
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      - Principi Generali di Diritto riconosciuti dalle nazioni civili e/o propri del diritto internazionale
        
        I principi menzionati nell'Art 38
        
        una sorta di analogia juris da applicare in caso di lacune in diritto pattizio o consuetudinario.
        
        vaste polemiche in dottrina, cè chi nega abbiano valore, chi dice funzione integratrice, chi li pone al primo grado sopra consuetudini
        
        Inoltre diatribe su definizione di stati "civili"
        
        Che soluzione alla diatriba?
        
        Varsori pone 2 condizioni perchè i principi statali siano riconosciuti come generali per il diritto internazionale:
        1 - uniformità applicativa in più gran parte stati
        2 - Sentimento di obbligatorietà
        Poste così si tratta dunque di consuetudini sui generis, nelle quali la diuturnitas è data dalla loro uniforme previsione e applicazione in ordinamenti interni
        
        Una via per i diritti umani
        
        Una volta si sosteneva che trattamento propri sudditi fosse dominio riservato stato
        
        Così intesi invece i principi generali di diritto possono essere utili per estendere la sfera dei rapporti tra stato e cittadini regolati dal diritto consuetudinario
        
        Visti così quindi non solo utili a colmare lacune: rapporto con norme consuetudinarie è di pari grado
        
        Applicazione degli stessi da parte dei tribunali per i crimini in Ruanda ed ex-Iugo
        
        Principi generali e Giudici interni
        
        Quindi giudice interno può fare ricorso a principio generale di diritto anche se manca nel suo ordinamento?
        
        Ordinamento italiano con Art. 10 1° co., Costituzione impone rispetto diritto internazionale, rendendo illegittime eventuali leggi ordinarie contrarie a dir. int.
        
        I principi propri dell'ordinamento Internazionale
        
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        Sentenza C.Cost. 1967 relativa al Ne bis in idem internazionale: in quel caso C.Cost respinge incostituzionalità dato che ne bis in idem in genere non si riferisce a sentenze straniere.
      - Lacune da colmare
        A quanto sopra si aggiungono post WWII almeno:
        
        Principi generali proprio dell'ordinamento internazionale
        
        atti vincolanti org. internazionali
        
        Maggior ruolo giocato da giurisprudenza
        
        L'Equità
        
        Secondo Varsori NON è fonte di norme internazionali
        
        Nonostante usata spesso in sistema Anglosassone, è da escludere sia equità contra legem si equità praeter legem
        
        Necessità di inquadramento equità come sorta di opinio iuris e di suo ruolo nelle sentenze di diritto interno
        
        Ruolo invece nei tribunali internazionali assai incisivo, specialmente se a farle e la CIG
        
        Dichiarazioni di Principio ONU
        
        Serie di regole riguardanti rapporti tra stati o rapporti interni
        
        1 - Dichiarazione diritti dell'uomo 1948
        2 - Risoluzioni sul Genocidio 1946
        3 - Diritti del fanciullo 1959 - 1986
        4 - Indipendenza Popoli Coloniali 1960
        5 - Divieto uso armi nucleari e termonucleari 1961
        6 - Sovranità risorse naturali 1962
        7 - Risoluzione Pacifica controversie 1982
        Vabbè lista completa pag 69 Varsori
        
        Che ruolo hanno queste dichiarazioni?
        
        Non sono fonte autonoma di diritto internazionale
        
        Valore solo di raccomandazione difeso anche e soprattutto da occidente vs timore di maggioranza terzo mondo
        
        Libertà di conformarsi spesso rivendicata e sottolineata al momento dell'adozione
        
        Tuttavia ruolo importante ai fini dello svluppo del diritto internazionale
        
        Spesso formano prassi quando prese all'unanimità o per consensus
        
        Spesso consenso si forma su principi generalissimi
        
        Dichiarazioni come Accordi?