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“Función y alcance de la lex mercatoria en la conformidad material de las…

- - - - A ello se une el acontecimiento de un hecho jurídico definitivo
        
        En vista de la clara necesidad de contar con un Derecho transnacional uniforme, han surgido instrumentos normativos que hasta ahora eran desconocidos en la tradición legislativa europea. Estos instrumentos se consideran una contribución fundamental para cambiar el paradigma en el Derecho del comercio internacional.
        
        Principios UNIDROIT relativos a los contratos del comercio internacional6
        y los Principios de Derecho contractual europeo
        
        Ambos elementos habrían impulsado la penetración de un nuevo enfoque, que postula la superación de esa distinción
        
        Los Principios son instrumentos pertenecientes a la lex mercatoria, “ordenamiento transnacional” integrado además, como es sabido, por otros
        instrumentos muy diversos
        
        habrían estimulado el aludido cambio de paradigma, que en definitiva comporta analizar las relaciones entre el Derecho material uniforme y el Derecho estatal en atención a los límites que éste impone sobre aquél
  - - - Según el enfoque mencionado, en un caso y en otro , las normas de conflicto determinan el Derecho conforme al cual se interpretan e integran las normas así como el ordenamiento cuyas normas imperativas constituirán un
        freno a la regulación de la relación por parte de dichos instrumentos.
  - - - En primer lugar, a que su regulación en el marco de la compraventa internacional ilustra a la perfección el asentamiento de un modelo material en el que la lex mercatoria cumple la referida función actualizadora, integradora e interpretativa, y en el que hay lugar a la intervención de las normas estatales, allí donde la lex mercatoria muestra sus limitaciones o donde tiene que ser coartada.
        
        Pero también se ha tomado como objeto de análisis, en segundo término, porque determinados problemas referidos a la conformidad de las mercancías permiten explicar la existencia y creciente importancia de otra relación jurídica funcionalmente vinculada a la compraventa internacional, cual es el contrato de inspección de mercancías.
- - - - Pero interesa, en este estudio, atender a la función de la lex mercatoria en el marco de la aplicación de las normas materiales uniformes de la Convención como tal, comenzando por recordar que ésta puede tener lugar con total independencia de lo que dispongan las normas de conflicto del foro.
  - - - En ausencia de una especificación expresa por parte de las partes, el artículo 35.2 establece ciertas "condiciones tácitas" para determinar la conformidad de las mercancías.
        
        Estas condiciones implican que las mercancías se consideren conformes si: (a) cumplen con el uso normal para el que se destinan; (b) se ajustan al uso especial previsto informado al vendedor; (c) coinciden con la muestra o modelo presentado al comprador; y (d) están correctamente envasadas o embaladas para su conservación y protección, de acuerdo con las prácticas habituales o adecuadas.
    - - En efecto, el comprador tendrá a su alcance una serie de remedios, si tal conformidad falta, en la medida en que cumpla con lo dispuesto en los artículos 38 y
        39 de la CV de 1980, esto es, siempre que efectúe el examen de las mercancías y denuncie tempestivamente su falta de conformidad.
        
        Teniendo en cuenta que el vendedor no podrá oponerle el incumplimiento de estos preceptos si conocía o no podía ignorar la falta de conformidad y, aún así, no lo reveló al comprador (art. 40).
  - - - El problema que se presenta en las compraventas internacionales a distancia radica en que el momento y lugar más apropiados para efectuar dicho examen ni coinciden en lo que respecta a las preferencias de los contratantes, ni siempre pueden ser atendidos.
        
        El comprador, sin embargo, querrá inspeccionar en el lugar de destino, cuando las reciba de manos del
        transportista –salvo que la mercancías vayan a ser reexportadas, en cuyo caso le convendrá más la inspección en origen– por una cuestión de mera comodidad y economía.
        
        La coincidencia entre el momento y el lugar en que se produce el examen de las mercancías y el momento y el lugar en que cambia la atribución del riesgo contribuirá
        a que sean menos los litigios que se generen entre comprador y vendedor
        
        Pero no es frecuente que el comprador pueda encontrarse en el lugar y momento en que se entregan los bienes, sin que ello le comporte excesivas cargas, que comprometan la eficiencia del contrato.
        
        El examen en destino es autorizado a efectos de posibilitar la denuncia de la falta
        de conformidad de las mercancías.
        
        En consecuencia, el comprador tendrá que asumir los daños que puedan sufrir las mercancías desde que se entregaron al transportista, si no puede probar que no guardan relación alguna con el transporte o la manipulación de las mercancías con posterioridad a la transmisión del riesgo.
      - A este problema jurídico ha de añadírsele otro de carácter más bien técnico, cual es que la especialización creciente del comercio internacional comporta que las mercancías hayan de responder, cada vez en mayor grado, a unas características muy concretas.
        
        La conformidad de las mercancías, como se ha indicado, se refiere a su cantidad, pero también a su calidad y a cualquier otra cualidad, como el estado de conservación, la densidad, la composición o la resistencia.
        
        De este modo, para que el examen de las mercancías entregadas por el vendedor permita determinar si éstas son conformes, puede comportar operaciones complejas e incluso análisis químicos que exigen instrumental específico y un alto grado de especialización en quien los realiza.
    - - Resulta indiferente, en este sentido, cuál sea la naturaleza de los bienes objeto de la certificación del vendedor, es decir, de la compraventa.
    - - A. Actualización, integración e interpretación de las normas materiales uniformes a
        través de la autonomía de la voluntad
        
        La vía principal para la intervención de instrumentos propios de la lex mercatoria en el contrato de compraventa internacional se encuentra dispuesta, con carácter general, en los artículos 8.1 y 9 de dicha Convención.
        
        Sintéticamente, el artículo 8.1 de la CV de 1980, reforzando el principio de libertad de pactos ya previsto en el artículo 6 del mismo instrumento, dispone el modo en que han de interpretarse las declaraciones de las partes y concede a la autonomía de la voluntad prioridad sobre las normas de la propia Convención59.
        
        El artículo 9 de la Convención de Viena de 1980 reconoce la importancia de la autonomía de la voluntad de las partes en un contrato.
        
        Permite que las partes se adhieran a prácticas y usos comerciales y establece la obligatoriedad de los usos "objetivamente aplicables".
        
        Respecto de la conformidad de las mercancías en concreto, el propio artículo 35.1 de la CV de 1980 refuerza el valor de la autonomía de la voluntad, al convertir al contrato en la primera fuente para la determinación de las características que han de
        cumplir o las cualidades que han de tener las mercancías que se entreguen por el
        vendedor para ser consideradas conformes.
        
        En cualquier caso, lo que pueden procurar
        los contratos modelo o las condiciones generales estandarizadas, en el aspecto que
        nos incumbe, es disponer de forma más detallada la calidad, cantidad o cualquier otra
        cualidad que deben presentar las mercancías
        
        por ejemplo, es habitual que dispongan
        márgenes de posible carencia en la cantidad de las mercancías, por debajo de los
        cuales no cabe entender que hay falta de conformidad
        
        No obstante, no es obligado que se realice una incorporación expresa en el contrato para que determinados usos o prácticas se entiendan también parte de tal contrato, en atención a la voluntad (tácita) de las partes.
        
        El juego de los mencionados
        preceptos (arts. 8.1 y 9 de la CV de 1980) comporta, en primer lugar, que resulte
        forzoso atender a las prácticas que hayan establecido los contratantes entre sí, en la
        lógica de que éstos pueden haber generado una expectativa razonable de conducta
        
        En segundo término, esa misma posibilidad de que determinados instrumentos propios de la lex mercatoria suplementen a las normas materiales puede venir dada por la incorporación de los usos que cumplen las condiciones previstas en el artículo 9.2 de la CV de 1980
        
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        La lex mercatoria ayuda a solucionar la naturaleza general y abstracta de las normas uniformes convencionales, aportando flexibilidad a los contratos al permitir que las partes prescindan de acuerdos detallados sobre la cantidad o calidad de las mercancías.
        
        B. Integración e interpretación uniforme de las normas materiales
        
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- - - - Nada impide, en este sentido, que la inspección sea encargada por los contratantes en la compraventa a otras personas o entidades, pero por lo general este servicio es encomendado a estas compañías, por su reputada experiencia, diligencia e imparcialidad, y porque, además, como se deriva de lo indicado, cuentan con la infraestructura necesaria para el desempeño de estas funciones.
      - La seguridad en cuanto a la conformidad de las mercancías en un contrato de compraventa se logra mediante el acuerdo entre ambas partes de realizar una inspección a cargo de entidades especializadas. Esto se establece mediante una cláusula de inspección en el contrato, y el resultado de la inspección, documentado en un certificado, es vinculante y definitivo.
        
        La existencia de un certificado de inspección de las mercancías disminuye los litigios entre el comprador y el vendedor, si se pacta que sea la prueba definitiva y vinculante acerca de la cantidad, calidad o cualquier otra cualidad de las mercancías en un determinado momento, por muy especializado que haya de ser el examen en orden a determinar cualquiera de esos aspectos; pero no es ésta la única ventaja que reporta.
        
        Para el comprador puede resultar determinante que se emita un
        certificado de inspección que refleje fielmente el extremo (o los extremos) que importa(n) en la conformidad de las mercancías, porque tal certificado puede –y suele– ser empleado en las relaciones con sus subcontratantes
        
        Al efecto, basta disponer en el condicionado del crédito documentario la obligatoriedad de presentar el certificado de inspección emitido por la sociedad certificadora determinada, que refleje dicha conformidad.
        
        De este modo, a tenor de la mayor eficiencia que proporciona al contrato de compraventa internacional, no es de extrañar que cada vez resulte más habitual la
        contratación del tercero especializado, para que sea éste quien realice la inspección de las mercancías, a cambio del pago de un precio.
        
        En efecto, el contrato de inspección de mercancías puede considerarse un contrato atípico, salvo en el Código de comercio internacional de Checoslovaquia de
        1963 y la Ley sobre contratos comerciales internacionales de la antigua RDA
        
        Semejante toma en consideración de la heterogeneidad de la situación por la norma reguladora no hace sino reflejar que los contratos de inspección son empleados en el ámbito de las relaciones comerciales internacionales de forma, si no exclusiva, sí muy mayoritaria
        
        A. Función conformadora: las condiciones generales de las sociedades certificadoras
        
        El vacío legal existente respecto de los contratos internacionales de inspección
        de mercancías viene siendo colmado a través de las condiciones generales que las
        sociedades certificadoras emplean en la contratación de sus servicios.
        
        Sólo cuando se requieren determinados servicios que las certificadoras
        entienden no “básicos” o “estándar”, éstos podrán ser objeto de una contratación
        desarrollada sobre la base de términos y condiciones negociadas de forma más o
        menos individual.
        
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        En el marco del contrato internacional de inspección las condiciones generales
        cumplen con la totalidad de las funciones que tradicionalmente desempeñan en el
        tráfico jurídico
        
        Debe tenerse presente que en
        las relaciones actuales del comercio internacional resulta incompatible con una mínima racionalización de las actividades de sociedades exigir que desarrollen una negociación particularizada de cada uno de los contratos que celebren; y las sociedades certificadoras no constituyen una excepción.
        
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        Ahora bien: no cabe obviar que existe una diferencia fundamental entre las normas materiales uniformes internacionales y la normas materiales uniformes privadas extraestatales, cual es que mientras aquéllas operan al margen de las normas estatales en su ámbito de aplicación
        
        De esta manera, al igual que la admisibilidad y licitud de la “cláusula inspección” final and binding vendrá determinada por la ley aplicable al contrato de compraventa internacional en el que se inserta, la determinación de la eficacia –válida
        incorporación
        
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        B. Los usos, prácticas y costumbres y los Principios de Derecho contractual en la
        integración de las normas de la lex mercatoria
        
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- - - - En realidad, las lagunas intra legem, como se ha indicado, no son sino “falsas lagunas”, pues se refieren a aspectos no regulados
        por las normas materiales, porque quedan fuera del ámbito de aplicación de éstas
        
        Ello comporta un inevitable
        fraccionamiento del régimen jurídico de la relación: determinadas cuestiones estarán
        sujetas a las normas materiales uniformes, y otras, al Derecho estatal o a los
        Derechos estatales cuya aplicación reclamen las normas de conflicto
        
        La mencionada particularidad de las disposiciones convencionales, esto es, el
        hecho de que éstas puedan contar con una delimitación más o menos precisa de las
        materias en las que existen lagunas intra legem no carece de relevancia, desde el
        momento en que los propios términos de la disposición que contiene la delimitación del
        alcance de las normas convencionales ha de ser interpretada, como éstas mismas,
        internacional y uniformemente
      - Por otra parte, a la hora de delimitar el Derecho aplicable a las lagunas intra legem, las normas convencionales no pueden sino efectuar una remisión genérica a las “normas de DIPr”; pero en ello no cabe ver una peculiaridad sustancial de algunas normas materiales extraestatales, como las condiciones generales de las sociedades inspectoras, cuando incluyen cláusulas de designación de la lex contractus
        
        En primer lugar, porque aunque el contrato se regule a través de normas materiales
        convencionales, nada impide a las partes que designen el ordenamiento jurídico conforme al cual colmar dichas falsas lagunas
        
        La capacidad de los contratantes por ejemplo, se someterá en ambos casos a las normas estatales aplicables a tenor de lo que dispongan las normas de DIPr, aunque las normas materiales privadas, esto es, las condiciones generales que regulan los contratos de inspección, no lo dispongan de forma expresa
        
        Una última cuestión en la que importa detenerse es la relativa a la función que pueden desempeñar los Principios UNIDROIT desplazando a los Derechos estatales en la integración de estas lagunas en relación con los contratos que no se sujetan, como es el caso de los contratos de inspección, a una normativa internacional uniforme.
        
        En los contratos que incluyen condiciones generales, estas no suelen establecer normas sobre su inclusión en el contrato mismo. Sin embargo, se sostiene que estas condiciones son vinculantes para las partes a menos que sean excluidas de manera explícita, ya que se considera que forman parte de los usos del sector.
        
        Pero la posibilidad de tal incorporación implícita, si no resultan de aplicación los Principios, estará sujeta a lo que determine la lex contractus y ésta,
        como sería el caso de la ley española, podría negar toda forma de incorporación de las condiciones que no sea la establecida por la propia ley
        
        Sin embargo, la aplicación de los Principios sí permitiría entender que las condiciones generales se incorporan implícitamente al contrato, si tal incorporación representa un uso difundido y regularmente observado por las partes en el sector económico concernido
        
        No se entiende que la inclusión tácita de las condiciones generales en los contratos de compraventa internacionales se considere adecuada en atención a que, en su internacionalidad, han de sujetarse a
        los “usos objetivos”, pero los contratos de inspección hayan de sujetarse a
        condiciones más estrictas.
        
        La diferencia en la forma en que las normas estatales intervienen en una relación regulada por normas convencionales y en una regida por normas de la lex mercatoria radica en la obligación de contención que las normas estatales suelen tener al aplicar el derecho estatal.
        
        La Convención de Viena de 1980 establece una interpretación internacional y uniforme de las normas convencionales, teniendo en cuenta la buena fe en el comercio internacional. Reconoce la intervención de las normas estatales en cuestiones no reguladas de forma expresa, pero solo si las lagunas no pueden resolverse mediante los medios específicos dispuestos en la Convención, como la analogía y los principios generales.
        
        En este marco, en la misma línea de lo que se viene exponiendo, el sometimiento del contrato de inspección a los Principios UNIDROIT también comportaría una limitación de la intervención de las normas estatales
        
        Al margen de una interpretación uniforme e internacional de los propios Principios en su artículo 1.6, todo un catálogo de reglas sobre la interpretación de los términos contractuales , entre las que se hallan normas específicas para la interpretación de condiciones generales.
        
        Es de todos sabido que las normas materiales uniformes de fuente internacional o de fuente privada no sólo han de convivir con las leyes estatales cuando éstas han de regular cuestiones que aquéllas no abarcan o cuando resulta ineludible su aplicación en orden a interpretar los términos de las mencionadas normas
        
        Sin pretensión de exhaustividad en lo que respecta a la intervención de tales normas en las materias que nos ocupan , materias, como se ha visto, reguladas fundamentalmente a través de normas materiales uniformes
        
        Por lo que respecta al tratamiento de la falta de conformidad de las mercancías, una importante cuestión es la relativa a la intervención de las normas públicas que pueden afectar a la comerciabilidad de las mercancías.
        
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