Función y alcance de la lex mercatoria
II. La lex mercatoria en presencia de Derecho material uniforme
1. Regulación material uniforme de la conformidad de las mercancías
Lex mercatoria
Es un conjunto de principios y normas comerciales no estatales que son utilizados en transacciones internacionales
Los Principios UNIDROIT así como las prácticas comerciales, los usos y costumbres del comercio internacional, principios jurídicos, entre otros, son instrumentos que pertenecen a la lex mercatoria
La lex mercatoria ayuda a mantener actualizadas las normas comerciales y a asegurarse de que se adapten a los cambios en el entorno empresarial. También ayuda a integrar diferentes normas comerciales de diversas jurisdicciones, creando así un marco coherente para las transacciones internacionales
Cuando no existen normas uniformes en el marco legal positivo, la lex mercatoria adquiere importancia al desempeñar funciones de actualización, integración e interpretación de las normas materiales. Esto se hace en relación con la autonomía de la voluntad de las partes, pero también sirve independientemente de la voluntad de las partes
Un concepto clave son las normas de conflicto, que ayudan a establecer qué sistema legal se aplicará y cómo se interpretarán y complementarán las normas materiales pertinentes. Si no es posible encontrar una interpretación adecuada dentro de las normas propias de la lex mercatoria, se recurre a las normas de conflicto para determinar qué sistema legal nacional será relevante para la relación
A. Conformidad material de las mercancías objeto de compraventa internacional
La conformidad material de las mercancías se refiere al cumplimiento de las características y condiciones acordadas o esperadas, es decir, que las mercancías entregadas o producidas cumplen con ciertas especificaciones acordados entre el vendedor y el comprador
La Convención de Viena de 1980 sobre compraventa internacional de mercaderías contiene en su artículo 35 la obligación del vendedor de entregar las mercancías conformes, dicha conformidad se refiere a la calidad, la cantidad, el tipo y el envase o embalaje
El artículo 35.2 de esta Convención contiene, en ausencia de una especificación expresa de las partes, condiciones tácitas para determinar la conformidad de las mercancías basándose en si son para el uso al que generalmente se destinan las mercancías de ese tipo, se ajustan al uso especial que se pretende dar a las mercancías y que ha sido comunicado al vendedor, tienen similitud con la muestra o modelo presentado al comprador por parte del vendedor y envasado o embalaje adecuado
La falta de conformidad se refiere a cualquier discrepancia entre las mercancías entregadas por el vendedor y lo que se acordó o se esperaba, esto incluye los defectos en el envase o embalaje de las mercancías, entre otros aspectos. La Convención establece que se determine si esta falta de conformidad es un incumplimiento esencial o no del contrato
Los remedios que puede utilizar el comprador frente a un incumplimiento esencial son la reclamación de la sustitución de las mercancías o la resolución del contrato, pero si el incumplimiento no es esencial los remedios son la reducción del precio y una compensación por los daños
Estos derechos están sujetos a que el comprador realice un examen de las mercancías y notifique de manera oportuna cualquier falta de conformidad
B. Problemática de la inspección inter partes de las mercancías
El comprador debe inspeccionar y reportar cualquier falta de conformidad en las mercancías, pero puede surgir un problema cuando el momento y lugar adecuados para hacerlo no se alinean con las preferencias de las partes involucradas
El vendedor prefiere que la inspección de las mercancías se realice en el lugar de origen al entregarlas al transportista. Por otro lado, el comprador prefiere inspeccionarlas en el lugar de destino al recibirlas del transportista. En la mayoría de los casos, la opción preferida por el vendedor es la más adecuada
El momento de transferencia del riesgo es crucial para la conformidad de las mercancías. La coincidencia entre el examen y la transferencia del riesgo reduce los litigios entre comprador y vendedor
En la práctica, el comprador suele examinar las mercancías en su propio establecimiento, y la inspección en el lugar de destino permite denunciar cualquier falta de conformidad
No obstante, a menos que se realice el examen de las mercancías en el momento en que se produce su entrega, el comprador podrá tener problemas para probar que fueron entregadas en una cantidad inferior a lo estipulado, o en mal estado
El examen de las mercancías puede ser complejo y requerir análisis especializados. Además, la certificación del vendedor puede ser útil para evitar litigios, pero no garantiza la conformidad de las mercancías. En general, esta certificación no proporciona seguridad absoluta en las transacciones comerciales.
2. Funciones de la lex mercatoria en presencia de Derecho material uniforme
A. Actualización, integración e interpretación de las normas materiales uniformes a través de la autonomía de la voluntad
La Convención de Viena de 1980 otorga prioridad a la autonomía de las partes en un contrato, permitiendo la inclusión de prácticas comerciales y sancionando la obligatoriedad de los usos aplicables en el comercio internacional, pues se permiten estos usos siempre que no entren en conflicto con los principios fundamentales de la Convención
Se facilita la integración en el contrato de instrumentos pertenecientes a la lex mercatoria como los INCOTERMS, Principios de Derecho contractual, etc.
En esta Convención se hace énfasis en la autonomía de la voluntad cuando el contrato se convierte en la primera fuente para determinar las características que deben cumplir las mercancías para que sean consideradas conformes
Los usos comerciales pueden ser considerados para interpretar el significado de los términos del contrato o llenar lagunas en el mismo, pero no pueden anular las disposiciones de la Convención
Hay que tener en cuenta que no es necesario incluir explícitamente ciertos usos o prácticas en el contrato para que se consideren parte del mismo, debido a la voluntad implícita de las partes
La lex mercatoria ayuda a superar la naturaleza general y abstracta de las normas uniformes convencionales y aporta flexibilidad a los contratos al permitir que las partes prescindan de acuerdos explícitos y detallados sobre la cantidad, calidad o tratamiento legal de las mercancías
La lex mercatoria respalda y fomenta el uso de la Convención de Viena por parte de los actores del comercio internacional, al reconocer y apoyar la autonomía de la voluntad de las partes contratantes
B. Integración e interpretación uniforme de las normas materiales
La lex mercatoria también desempeña un papel al colaborar en la integración de vacíos legales y en la interpretación uniforme de las normas materiales convencionales
La Convención de Viena de 1980 establece la obligación de interpretar sus términos de manera internacional, uniforme y conforme al principio de buena fe en el comercio internacional. En caso de lagunas praeter legem (“lagunas verdaderas”, referentes a materias que la Convención sí regula, pero para las que no contiene una respuesta específica) en la regulación de la Convención, se deben aplicar los principios generales de la Convención antes de recurrir a las normas estatales aplicables
Según el artículo 7.2 de la Convención de Viena de 1980, los principios generales en los que se basa la Convención también son fundamentos de la lex mercatoria. Estos principios inspiran y se encuentran en las disposiciones de la Convención
Los Principios UNIDROIT pueden ser utilizados como medios suplementarios de interpretación cuando otros criterios no permiten alcanzar una conclusión válida. Estos Principios están inspirados en la Convención de Viena y son instrumentos internacionales para la regulación de contratos internacionales
Un ejemplo de aplicación de los Principios UNIDROIT es su utilidad para determinar si la falta de conformidad de las mercancías constituye un incumplimiento esencial
III. La lex mercatoria en defecto de Derecho material uniforme: la conformidad de las mercancías y el contrato internacional de inspección de mercancías
1. La inspección de las mercancías por tercero: el contrato de inspección
Por las dificultades y excesivos costos que trae la inspección para el comprador, se ha convertido en un aspecto más usual que el examen de las mercancías se encargue a terceros, los cuales actualmente son las entidades especializadas en la prestación de servicios de inspección y certificación
Por lo general, se le encarga a estas empresas la tarea de inspeccionar las mercancías debido a su reconocida experiencia, diligencia, imparcialidad, utilidad, competencia y buena fe
La práctica de realizar la inspección de las mercancías por un tercero ha provocado la aparición de un nuevo contrato independiente llamado contrato internacional de inspección de mercancías
Las certificadoras realizan la inspección de la mercancías según lugar y momento acordado, donde y cuando se transfieren los riesgos, garantizando que coincidan la inspección y la conformidad de las mercancías
Si en el contrato existe una cláusula llamada “cláusula-inspección”, significa que ambas partes han acordado que se realice la inspección por una de estas entidades especializadas
En el acuerdo, se establece que el resultado de la inspección, documentado en el certificado de inspección, tiene carácter definitivo y vinculante. "Vinculante", significa que su contenido tiene fuerza legal y obligatoria para las partes involucradas en el acuerdo
Además, la conformidad o no de las mercancías se determinará en base a lo que se establezca en dicho certificado
El certificado puede ser utilizado por el comprador en las relaciones con sus subcontratantes y como garantía en pagos por crédito documentario irrevocable, pues dicho certificado garantiza evitar pagos por mercancías no conformes
Es cada vez más común contratar a terceros especializados para que realicen la inspección de las mercancías a cambio de un pago. Sin embargo, no existe regulación internacional en la materia, y los legisladores nacionales no han mostrado interés en su regulación
2. Funciones de la lex mercatoria en defecto de Derecho material uniforme
A. Función conformadora: las condiciones generales de las sociedades certificadoras
En los contratos internacionales de inspección de mercancías, las condiciones generales de las sociedades certificadoras llenan el vacío legal existente. El contratante se encuentra en la posición de tener que aceptar o rechazar la contratación en los términos establecidos por la sociedad certificadora, sin poder negociar las condiciones
En las condiciones generales de los contratos, se refuerza el carácter "tómalo o déjalo" de los términos preestablecidos. Esto significa que no se permite realizar modificaciones a menos que exista un acuerdo escrito y, en ocasiones, se requiere una autorización cualificada adicional
Las condiciones generales de las sociedades certificadoras son la fuente principal para establecer las obligaciones en los contratos de inspección. Estas junto con las prácticas y procedimientos adoptados, conforman una lex mercatoria particular del sector, basada en estándares comunes establecidos por la IFIA
La similitud en las condiciones generales de las certificadoras promueve, junto con los usos y prácticas del sector, una normativa cuasi-uniforme aplicable al contrato internacional de inspección de mercancías. Esto promueve cierta estandarización vertical en este sector específico
Las normas materiales uniformes internacionales (Convención de Viena de 1980), y las normas materiales uniformes privadas extranjeras (condiciones generales de las sociedades certificadoras) difieren. Mientras que las normas internacionales operan independientemente de las normas estatales y no están sujetas a su intervención en la interpretación y en la integración de vacíos legales, las normas privadas deben operar dentro del marco de la ley aplicable al contrato en el que se utilizan
B. Los usos, prácticas y costumbres y los Principios de Derecho contractual en la integración de las normas de la lex mercatoria
La importancia de los usos, costumbres y prácticas del sector de la inspección y certificación de mercancías radica en que se refieren a aspectos específicos del cumplimiento de las obligaciones en los contratos de inspección. Estas normas no escritas son reconocidas y aplicadas como parte del contenido contractual debido a la autonomía de la voluntad de las partes
Estas prácticas, usos y costumbres en la inspección y certificación de mercancías, junto con las condiciones generales de las sociedades certificadoras, integran aspectos no regulados y actualizan la forma de realizar la inspección utilizando técnicas modernas
La falta de una norma que establezca la aplicabilidad objetiva de ciertos usos impide que estos sean incluidos en el contrato de inspección, a menos que estén estipulados por la ley aplicable o por la lex contratus
IV. Alcance de la lex mercatoria: intervención de las normas estatales
1. Función supletiva del Derecho estatal
A. Integración de las lagunas intra legem
Aunque la lex mercatoria tiene su alcance, en determinadas circunstancias es necesario recurrir a los derechos estatales para llenar las lagunas legales o complementar las normas existentes
Las "lagunas intra legem" son aspectos no regulados por las normas materiales, ya sea porque están fuera de su ámbito de aplicación o porque son dejados intencionalmente sin regular. Estas lagunas se consideran "falsas lagunas" porque no son realmente vacíos legales debido a la imposibilidad de regular exhaustivamente todas las situaciones
Las normas convencionales remiten al Derecho Internacional Privado para delimitar el derecho aplicable a las lagunas intra legem, mientras que las cláusulas de designación de ley en condiciones generales no cubren todas las lagunas
La inclusión de los Principios UNIDROIT en un contrato de inspección puede mejorar sustancialmente la regulación de aspectos no cubiertos por las condiciones generales de las sociedades certificadoras
La aplicación de estos Principios puede evitar una interpretación de la ley estatal que sea contraria a la inclusión tácita de las condiciones generales en otras transacciones comerciales internacionales
Los Principios UNIDROIT pueden desempeñar un papel importante al integrar lagunas en contratos de inspección, proporcionando una regulación más adecuada y teniendo en cuenta la naturaleza internacional de dichos contratos
Mientras que las normas uniformes internacionales buscan una delimitación precisa de los aspectos regulados, las normas uniformes transnacionales dejan la regulación de ciertas cuestiones a los derechos estatales
B. Interpretación de las normas materiales e integración de las lagunas praeter legem
Las normas estatales tienen una obligación de contención al aplicar el derecho estatal en interpretación e integración de lagunas
La Convención de Viena de 1980 establece una interpretación internacional y uniforme de las normas, con intervención estatal en cuestiones no reguladas. Esta intervención estatal está condicionada a que las lagunas no puedan ser resueltas mediante medios específicos de la Convención
En el ámbito de las condiciones generales, la interpretación contenida no se aplica, lo que aumenta las posibilidades de aplicación de normas estatales según la calificación estatal. Sin embargo, los Principios UNIDROIT limitan la intervención estatal al establecer reglas de interpretación, incluyendo para condiciones generales
2. Intervención de las normas imperativas
Las normas materiales uniformes, ya sean de fuente internacional o privada, coexisten con las leyes estatales. El alcance de estas normas uniformes se ve limitado por la aplicación de disposiciones materiales estatales de carácter imperativo
Las normas técnicas impuestas por razones de interés público, como la salud, la seguridad alimentaria o la protección del consumidor, pueden requerir inspecciones por parte de autoridades públicas o sociedades inspectoras para garantizar que las mercancías cumplan con ciertos estándares
Se ha establecido jurisprudencialmente una regla que establece que las normas públicas del Estado del comprador no afectan la conformidad, pero los requisitos de comerciabilidad están determinados por las normas públicas del Estado del vendedor
Existen tres excepciones a esta regla, en las que se pueden exigir el cumplimiento de las normas públicas del Estado del comprador: si las normas son coincidentes para ambos Estados, si el comprador ha advertido al vendedor sobre la existencia de estas normas, o si el vendedor conocía o debía conocer dichas normas en función de las circunstancias especiales, como tener un establecimiento en el Estado del comprador o tener una relación comercial continua
Algunas condiciones generales de las sociedades certificadoras hacen referencia a las leyes del lugar donde se celebra el contrato y del lugar de ejecución, dando prioridad a estas normas estatales sobre las condiciones generales
Sin embargo, estas referencias son imprecisas y parecen más bien advertencias de la posible intervención de normas imperativas de terceros Estados, que serían aplicadas por los tribunales en lugar de las partes
La falta de precisión de estas referencias dificulta su función pedagógica o de recordatorio sobre las modificaciones que las normas imperativas podrían imponer en el cumplimiento de las obligaciones establecidas en las condiciones generales
V. Conclusiones
La lex mercatoria desempeña un papel importante en la integración, interpretación y actualización de las normas materiales internacionales que regulan la conformidad de las mercancías en contratos de compraventa internacional
La lex mercatoria se manifiesta en contratos de inspección de mercancías, que constituyen una relación jurídica independiente pero relacionada con la compraventa. En estos contratos, la lex mercatoria suple la falta de normas uniformes internacionales y contribuye a la precisión de las condiciones generales estandarizadas
Las normas estatales cumplen una función supletiva y establecen límites a la autonomía de la voluntad de las partes en aras de proteger intereses públicos mediante normas imperativas
Cuando las normas materiales uniformes son privadas, como en el contrato de inspección, el alcance del Derecho estatal es mayor, pues la propia validez de esas normas, y su correcta inclusión en el contrato dependen de lo que al respecto establezca la lex contractus
La intervención estatal puede obstaculizar un tratamiento adecuado de la internacionalidad del contrato. Para minimizar esta intervención y fortalecer el papel de la lex mercatoria, se puede incluir en el contrato los Principios UNIDROIT, lo que permite una mayor autonomía en la elección del derecho aplicable
Elaborado por: Nathaly Guerrero