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Crisis del positivismo jurídico, El silencio del emperador, Proyecto de…
Crisis del positivismo jurídico
De Pedro Serna
Parte Critica
Caracter valorativo del Positivismo Juridico
Incapacidad de desprenderse de juicios de valor
Caracter cientifico en el fondo es justificado por caracteres morales
Razones que no son cientificas
El problema de la legitimidad del derecho no se resuelve de forma cientifica
Problema de orden politico
El componente moral del Derecho es inevitable
Parte Descriptiva
Desarrolla el problema con Norberto Bobbio
Señala 3 actitudes
I. Es positivista cuando concurren todas tesis del pensamiento en un autor
Tesis Coactiva o de las Fuentes sociales
Derecho producido socialmente
Tesis de la teoria imperativa de la norma juridica
Todas las normas tienen estructura de mandatos
Tesis legalista
La fuente exclusiva de la calificacion juridica es la ley
Tesis de plenitud del ordenamiento
El Derecho puede darle respuesta a cualquier problema juridico
Tesis de coherencia del ordenamiento juridico
No hay antinimias, el sistema es una creacion logica
Tesis de la aplicacion mecanicista de las normas
Aplicacion de la norma al caso en concreto
II. Se es positivista en tanto se sostenga una de las tesis del positivismo.
III. Se es positivista cuando se acepte una tesis central o nuclear y el resto sean subsudiarias.
Tres aproximaciones al positivismo
Aproximacion epistemologica no valorativa
Teoria del derecho desde la que se desprenden 6 afirmaciones.
Ideologia sobre el Derecho
Frente al derecho y la realidad
Para darle caracter de ciencia al Derecho, se debe depurar el concepto ideologico
Esta
No contesta juicios de valor (No valorativo)
Distinta entre el Derecho que es y el que deberia ser
Para se verificados empiricamente
Caracteristicas generales
Para los positivistas los juicios de valor tienen un valor cognitivo
Quieren delimitar el camino a una verdadera ciencia del Derecho
El problema del Derecho en cuanto a la ciencia no tiene como objeto la justicia.(Modelo no valorativo)
De alli que
El Derecho debe establecerse precindiendo del problema de la justicia
¿Es posible una ciencia del Derecho que no contesta juicios de valor?
El silencio del emperador
De Bastidas Freixedo
Norma fundamental como norma de cierre del sistema juridico (garantia de unidad del ordenamiento)
Caracteristicas:
Tendrá que ser una categoría normativa (problema del deber ser)
Tendrá que ser juridica (problema del deber ser juridico)
Aspectos de la naturaleza juridica de la norma
Juridica: sancionatoria (tipo) + coercitiva (naturaleza)
Diferenciación estructural entre derecho y moral
Diferenciación entre el sentido logico / juridico y el sentido juridico / positivo
Problemas entorno a la norma fundante basica
I. Norma fundante basica como hecho.
II.Norma fundante basica como una hipotesis
III.Norma fundante basica como una ficcion
Guillotina de Hume / falacia naturalista (imposibilidad de derivar el deber ser del ser
No se puede partir de un supuesto empirico / factico para derivar un sistema juridico
La validez de una norma solamente procede de otra norma / no un hecho
Naruralismo
La autoridad suprema que fundamenta la norma fuente basica de Dios
Norma fundante basica
Juridica o metajuridica
Valida o no valida
Sistemica(Parte) o extrasistemica(No parte)
Es vacia (no cumple con la condición de Kelsen)
Es basica para que preste validez al sistema normativo
No es ni fundante, no subsiste por si misma
Ser normativa (parte del sistema juridico)
Principios
Estatico
Interopretacion literal o gramatical de la norma juridica
Dinamico
Interpretacion de la norma juridica de acuerdo a su finalidad
Interrogantes
¿Tiene el derecho fundamento moral y no juridico?
No se cumple la condicion de autonomia juridica
Norma fundante basica esta por fuera del sistema juridico
Al ser logica esta por fuera del sistema juridico
Es valida y sistemica
Proyecto de depuración epistemológica
:
De Hans Kelsen
Depurar del derecho toda consideración metajuridica
Valores y principios que subyacen a un sistema legal
Da coherencia y sentido al sistema legal
Teoría general de las normas
Busqueda de esa depuración del derecho
Un campo epistemologico para el derecho
Quiere construir una una ciencia del derecho
Diferenciación
Depuración
Objeto de estudio:
Herramientas de otras ciencias (herramientas propias)
Toda su epistemologia opera en función de unos principios politicos que el plantea.
Democracia
Libertad
Paz
Teoria del conociemiento y su validez
Mario Lozano: Teoría pura del derecho
Obra perfecta
Trasciende el tiempo
Obra en constante movimiento (dinamica
La motivación de su obra no es cientifica sino mas bien cientifica
Consolidar un Estado de paz
Obras relevantes:
Dios y Estado
El alma y el derecho
Concepto de Estado y la psicologia social (Teoría de las masas - Frend)
Norma fundante basica
Normas que no son actos de voluntad
Norma supuesta por el pensamiento (presupuesto logidco trascentental)
Al final si son actos de voluntad
Una norma fundamental es una norma ficticia que presupone un acto un acto de voluntad ficticio
No puede haber una norma puramente pensada (logicismo al irracionalismo)
Orden social donde impere una racionalidad