L'art. 2740, dispone che il debitore risponde dell'adempimento delle obbligazioni con tutti i suoi beni presenti e futuri, delinea l'istituto della responsabilità patrimoniale, mediante il quale il creditore insoddisfatto (a causa dell'inadempimento) può realizzare il suo interesse aggredendo, in via esecutiva, i beni del debitore.

Se il debitore non adempie la prestazione dovuta, il creditore, dopo essersi munito di un titolo esecutivo, può promuovere il processo esecutivo.

A tal fine è necessario che il creditore sia munito di un titolo esecutivo e cioè di una sentenza di condanna o di uno degli altri titoli previsti.

Art. 1218 (Responsabilità del debitore): Il debitore che non esegue esattamente la prestazione dovuta è tenuto al risarcimento del danno, se non prova che l'inadempimento o il ritardo è stato determinato da impossibilità della prestazione derivante da causa a lui non imputabile.

La sostituzione si verifica qualora l'obbligazione originaria inadempiuta abbia ad oggetto una prestazione (dare, fare, non fare) che non è pecuniaria e non è suscettibile di esecuzione in forma specifica.

Diversamente, l'obbligazione risarcitoria si aggiunge a quella originaria sia se quest'ultima abbia ad oggetto il pagamento di una somma di denaro per il danno conseguente al ritardo sia se l'obbligazione originaria, pur non pecuniaria, sia comunque suscettibile di esecuzione forzata in forma specifica.

Corollario della responsabilità patrimoniale, è la par condicio creditorum, ovvero il principio per il quale tutti i creditori sono posti sullo stesso piano, ad eccezione dei creditori privilegiati, come: il coniuge che vanti l’assegno di mantenimento, il creditore che abbia iscritto ipoteca su un bene, il creditore titolare di pegno, lo Stato e colui che è titolare di uno stipendio. Questi avranno il diritto di essere soddisfatti per primi.

Anche l'ordine di preferenza tra i vari crediti privilegiati è stabilito dalla legge, la quale mira in particolare ad accordare maggiore tutela ai crediti derivanti da rapporti di lavoro subordinato e da altri rapporti ad essi assimilati, come ad es. ai compensi spettanti ai lavoratori autonomi.

Es: credito sorto in occasione di onoranze funebri, quello alimentare, quello vantato dal dipendente nei confronti del datore di lavoro, ecc.

Se la cosa su cui grava il privilegio speciale è mobile ed il terzo acquirente è di buona fede, la proprietà e gli altri diritti si acquistano liberi da diritti altrui, e quindi anche dai privilegi.

Il privilegio dei beni immobili è sempre opponibile ai terzi che abbiano acquistato diritti sull'immobile, anche quando in assenza di qualsiasi forma di pubblicità, dovessero ignorarne in buona fede l'esistenza.

La legge prevede l'ordine dei privilegi accordando preferenza a quelli speciali rispetto a quelli generali. Di regola il pegno è preferito al privilegio speciale sui mobili; il privilegio speciale sugli immobili è preferito all'ipoteca.

L'opportunità che un credito sia preferito ad altri è stabilita dal legislatore, infatti le parti non possono creare altri privilegi oltre quelli stabiliti dalla legge: tipicità dei privilegi.

Prima di alienare a un terzo il venditore dovrà dunque interpellare l'avente diritto alla prelazione. Se non lo fa e vende al terzo, si rende responsabile dei danni; l'avente diritto alla prelazione non potrò pretendere di riscattare la cosa del terzo acquirente, perché il patto di prelazione ha efficacia solo fra le parti. (efficacia obbligatoria)

I diritti di prelazione legale appena menzionati sono opponibili al terzo acquirente e ai suoi aventi causa, dai quali l'avente diritto potrà riscattare la cosa (efficacia reale).

Su detti cespiti, c.d. patrimonio separato, possono agire in via esecutiva non già tutti i creditori del titolare, bensì solo alcuni di essi (così sottratti al concorso degli altri, in funzione dell'interesse che la legge intende tutelare.

Es. Se prendo un salvadanaio, e scrivo al di sopra: vacanze estive 2022, con questa scritta sto imprimendo un vincolo di destinazione. All’interno del salvadanaio vi saranno delle somme che potrò usare solo per le vacanze e i miei creditori non potranno aggredirlo. In questo modo si sono creati due patrimoni distinti, salvaguardando una parte dall’azione dei creditori (esempi sono: i patrimoni destinati ad uno specifico affare, gli accordi di ristrutturazione dei debiti, il fondo patrimoniale).

Ne è un esempio l'eredità accettata con beneficio di inventario, la quale è acquisita dall'erede, ma resta temporaneamente distinta dal suo patrimonio generale al fine di assicurare che egli non risponda dei debiti ereditari oltre l'attivo a lui pervenuto, e che i creditori ereditari si soddisfino su questo con preferenza rispetto ai creditori personali dell'erede.

Il creditore è legittimato a sostituirsi al debitore e ad esercitare i diritti dei quali questi è titolare per assicurare che siano soddisfatte o conservate le sue ragioni.

L'azione surrogatoria determina un incremento del patrimonio del debitore che va a vantaggio di tutti i creditori. Sì che ciascun creditore è legittimato ad aggredire in via esecutiva il bene entrato nel patrimonio del debitore a seguito dell'esperimento dell'azione surrogatoria.

Si richiede che la situazione creditoria da tutelare esista (anche quando il credito non sia liquido ed esigibile) e che l'inerzia del debitore comporti una maggiore difficoltà o l'impossibilità per il creditore di soddisfarsi coattivamente.

a) spettano verso i terzi. Questo esclude la surrogazione nell'esercizio delle situazioni assolute e in particolare di quelle c.d. reali che, per l'esercizio dei poteri di godimento e di disposizione, non richiedono la cooperazione di terzi;

b) abbiano natura patrimoniale. Questo impedisce al creditore di surrogarsi nell'esercizio di diritti e azioni attinenti ai diritti della personalità o ai rapporti familiari;

c) non debbano essere personalmente esercitati dal loro titolare. Non ammette perciò la sostituzione relativamente a situazioni di natura patrimoniale, l'esercizio delle quali è rimesso all'autonoma e insindacabile scelta del loro titolare.

L'azione revocatoria determina l'inopponibilità dell'atto di disposizione nei confronti del creditore istante, il quale, a seguito dell'inadempimento, potrà aggredire il bene in via esecutiva anche presso il terzo acquirente.

Il bene trasferito resta a tutti gli effetti nella titolarità di chi lo ha acquistato senza rientrare nel patrimonio del debitore.

Gli atti di disposizione, ai fini dell'azione revocatoria, devono essere assunti in una accezione ampia: non soltanto le alienazioni di beni o la costituzione su di essi di diritti reali, bensì anche atti che determinano la nascita di obbligazioni eccedenti l'ordinaria amministrazione, come ad esempio il contratto di locazione.

a) un atto di disposizione, ossia un atto negoziale in forza del quale il debitore modifica la propria situazione patrimoniale;

b) l'eventus damni, ossia un pregiudizio per il creditore, consistente nel fatto che, come conseguenza dell'atto di disposizione compiuto, il patrimonio del debitore rischi di diventare insufficiente a soddisfare tutti i creditori o venga ad essere composto in modo tale da rendere più difficile od incerto l'eventuale soddisfacimento coattivo del credito;

Se l'atto è a titolo gratuito, basta che questa conoscenza sussista nel debitore;

Se l'atto è a titolo oneroso, occorre che anche il terzo sia consapevole del pregiudizio che l'atto arreca al creditore.

Il sequestro conservativo è una misura preventiva e cautelare, che il creditore può chiedere al giudice, quando ha fondato timore di perdere le garanzie del proprio credito (ad es., perché ritiene che il debitore stia per alienare quell'immobile che costituisce l'unico cespite di un qualche valore esistente nel suo patrimonio).

a) il fumus boni iuris, ossia elementi che consentano di ritenere sussistente e fondato il diritto di credito di cui parte ricorrente si dichiara titolare;

b) il periculum in mora, ossia il rischio che il debitore depauperi il suo patrimonio, nel tempo in cui il creditore cerca di fare valere le proprie ragioni, sì da compromettere concretamente le prospettive di esecuzione su di esso.

L'esecuzione del sequestro, autorizzato dal giudice, su uno o più beni (immobili, mobili o crediti) del debitore importa effetti solo nei confronti del creditore sequestrante, mentre gli atti dispositivi che il debitore dovesse fare eventualmente sul bene sequestrato, non avrebbero effetto.

La disciplina del sequestro conservativo appartiene al diritto processuale. ⚠

Il pegno su beni suscettibili di possesso si perfeziona con la consegna della cosa al creditore o ad un terzo designato dalle parti, in questo caso si ha dunque un contratto reale.

Perché il pegno possa essere opponibile ai terzi, occorre che: la volontà di costituire il pegno risulti da atto scritto, la relativa scrittura abbia data certa e che nella scrittura risultino specificamente indicati sia il credito garantito ed il suo ammontare, sia il bene costituito in pegno.

Per la costituzione del pegno su beni suscettibili di possesso è necessario lo spossessamento del debitore, nel senso che la cosa oggetto del pegno deve essere consegnata al creditore, ovvero ad un terzo di comune fiducia. Può anche essere mantenuta in custodia di entrambe le parti, ma a condizione che il costituente sia nell'impossibilità di disporne senza la cooperazione del creditore.

Se il pegno ha ad oggetto dei crediti, ai fini della prelazione occorrono l'atto scritto e la notifica al debitore della costituzione del pegno ovvero la sua accettazione da parte di quest'ultimo con un atto avente data certa. Si applica cioè la stessa regola che disciplina l'efficacia della cessione del credito rispetto ai terzi.

Se invece il pegno ha ad oggetto diritti diversi dai crediti, questo si costituisce nelle forme proprie della circolazione di ciascun titolo. Così se oggetto di pegno sono titoli di credito, la relativa costituzione richiede le forme proprie della circolazione di ciascun titolo.

a) Il creditore ha il diritto di trattenere la cosa data in pegno, di contro ha l'obbligo di custodirla;

b) Il creditore non può usare o disporre della cosa, può però far suoi i frutti della cosa se non c'è patto contrario.

c) Il creditore può chiedere che il bene sia venduto ad un'asta pubblica, previa intimazione al debitore, oppure può domandare al giudice che la cosa gli venga assegnata in pagamento, fino alla concorrenza del debito, secondo la stime del bene stesso.

Il creditore ha sia il diritto di prelazione (il creditore pignoratizio ha diritto di essere soddisfatto sul ricavato della vendita della cosa sottoposta a pegno con preferenza rispetto agli altri creditori) sia il diritto di sequela (il creditore pignoratizio può far valere il suo diritto anche se il bene sottoposto a pegno è stato alienato o su di esso sono stati costituiti diritti a favore id terzi)

Accessorietà: esiste in funzione del credito da garantire;

Specialità: non sono ammesse ipoteche o pegni generali, ma devono riguardare determinati beni;

Indivisibilità: Per il pegno comporta che esso garantisca l'intero credito (comprese le spese e gli interessi) fino alla sua totale realizzazione. Per l'ipoteca comporta che se a garanzia di un solo credito sono ipotecati più beni, il creditore può far espropriare uno qualsiasi di essi e soddisfarvi l'intero credito. Inoltre l'ipoteca resta a garantire il credito fino a quando non si totalmente estinto: essa, perciò, continua a sussistere anche se il debitore paga una parte del debito.

Il carattere principale dell'ipoteca è la pubblicità. Chiunque deve essere in grado di conoscere se un bene è ipotecato o meno, per regolarsi se gli conviene acquistarlo, concedere credito al proprietario, ecc. La pubblicità dell'ipoteca ha carattere costitutivo: il diritto d'ipoteca si costituisce mediante iscrizione nei pubblici registri immobiliari.

Oggetto d'ipoteca possono essere: gli immobili con le loro pertinenze (l'ipoteca immobiliare può avere ad oggetto solo beni in commercio, con l'esclusione di beni demaniali e dei beni facenti parte del patrimonio pubblico indisponibile), i mobili registrati, le rendite dello Stato, ipoteca su cosa futura (che può essere validamente iscritta solo quando il bene è venuto ad esistenza), diritto di usufrutto su beni immobili, il diritto di superficie, la nuda proprietà su beni immobili, il diritto dell'enfiteuta e il diritto del concedente sul fondo enfiteutico.

In alcune ipotesi la legge attribuisce al creditore, in considerazione della causa del suo credito giudicata meritevole di particolare tutela, il diritto di ottenere l'iscrizione ipotecaria su determinati beni del debitore, anche senza o, addirittura contro, la volontà di quest'ultimo. Anche in questo caso l'ipoteca non nasce se non con l'iscrizione presso l'Ufficio dell'Agenzia delle Entrate.

a) all'alienante, sopra gli immobili alienati, come garanzia degli obblighi derivanti dall'atto di alienazione (ipoteca dell'alienante);

1) iscritta d'ufficio dal responsabile del competente Ufficio dell'Agenzia delle Entrate, nel momento in cui viene presentato l'atto di alienazione o di divisione;

b) ai coeredi, ai soci e agli altri condividenti, sopra agli immobili a ciascuno assegnati, come garanzia del pagamento delle somme dovute da chi ha ricevuto un bene con un valore maggiore rispetto alla propria quota (ipoteca del condividente).

2) per meglio garantire l'alienante ed il condividente, l'ipoteca legale prevale sulle trascrizioni o iscrizioni già eseguite contro l'acquirente o il condividente. Affinché questo si verifichi l'iscrizione ipotecaria deve avvenire nello stesso momento della trascrizione del titolo d'acquisto o della divisione.

In tali casi il creditore, presentando copia autentica del provvedimento giudiziale all'Ufficio dell'Agenzia delle Entrate, ha diritto di ottenere l'iscrizione dell'ipoteca su un qualsiasi bene immobile appartenente al debitore, senza bisogno che risulti il consenso di quest'ultimo ed anzi anche ove questo vi si opponga.

Spetterà al creditore scegliere discrezionalmente quali e quanti beni del debitore assoggettare ad iscrizione ipotecaria. In caso l'iscrizione dovesse essere effettuata su beni il cui valore complessivo ecceda di 1/3 l'importo dei crediti iscritti, al debitore è concesso il rimedio della riduzione dell'ipoteca. In questo caso la condotta del creditore da ritenersi un abuso del diritto, con conseguente suo obbligo di risarcire il debitore i danni che gliene siano derivati.

L'ipoteca volontaria può essere iscritta in forza di un contratto od anche di una semplice dichiarazione unilaterale di volontà del concedente. Si esclude, tuttavia, il testamento. La convenzione o la dichiarazione unilaterale che attribuiscono il diritto all'iscrizione ipotecaria richiedono la forma scritta (seguendo delle regole formali senza le quali è semplicemente nullo).
Nel caso dell'atto costitutivo è sufficiente la scrittura privata, mentre per la relativa iscrizione ipotecaria occorre che la sottoscrizione sia autenticata o giudizialmente accertata.