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行政行為總論、行政命令, 行政機關使用何種行政行為達成行政任務 - Coggle Diagram

- - - - 法規命令得設定、變更或消滅人民權利義務，其重要性不亞於制定法。
      - 行政機關為適用法律及執行任務，對於涉及地域遼闊、人數眾多以及時間長久之事項，以法規命令予以規定。
      - 行政程序法§150
        
        法規命令係指行政機關基於法律授權，對多數不特定人民就一般事項所作抽象之對外發生法律效果之規定。
        
        法規命令之內容應明列其法律授權之依據，並不得逾越法律授權之範圍與立法精神。(必授權明確性原則)
    - - §151Ⅰ:除關於軍事、外交或其他重大事項而涉及國家機密或安全者外，應依本法所定程序為之。
      - §151Ⅱ:法規命令之修正、廢止、停止或恢復適用，準用訂定程序之規定。(遵守正當法律程序)
      - §152:法規命令之訂定，除由行政機關自行草擬者外，並得由人民或團體提議為之。(民主參與)
        前項提議，應以書面敘明法規命令訂定之目的、依據及理由，並附具相關資料。
      - §153:受理前條提議之行政機關，應依下列情形分別處理︰
        
        非主管之事項，依第17條之規定予以移送。(無管轄權者，應即移送有管轄權之機關，並通知當事人。)
        
        依法不得以法規命令規定之事項，附述理由通知原提議者。(依以法律定之)
        
        無須訂定法規命令之事項，附述理由通知原提議者。(行政規則)
        
        有訂定法規命令之必要者，著手研擬草案。
      - 預為公告
        
        §154:行政機關擬訂法規命令時，除情況急迫，顯然無法事先公告周知者外，應於政府公報或新聞紙公告，載明下列事項︰(草案就要公告)
        
        訂定機關之名稱，其依法應由數機關會同訂定者，各該機關名稱。
        
        訂定之依據。
        
        草案全文或其主要內容。
        
        任何人得於所定期間內向指定機關陳述意見之意旨。
      - 舉行聽證
        
        §155:行政機關訂定法規命令，得依職權舉行聽證。
        
        §156:依法舉行聽證者，應於政府公報或新聞紙公告，載明下列事項：
        
        訂定機關之名稱，其依法應由數機關會同訂定者，各該機關之名稱。
        
        訂定之依據。
        
        草案之全文或其主要內容。
        
        聽證之日期及場所。
        
        聽證之主要程序。
      - 核定後發布
        §157
        (資訊公開)
        
        法規命令依法應經上級機關核定者，應於核定後始得發布。
        
        數機關會同訂定之法規命令，依法應經上級機關或共同上級機關核定者，應於核定後始得會銜發布。
        
        法規命令之發布，應刊登政府公報或新聞紙。
      - 發布後送置立法院
    - - 法規命令之一部分無效者，其他部分仍為有效。但除去該無效部分，法規命令顯失規範目的者，全部無效。
      - 法規命令除行政程序法§158的瑕疵為無效外，法規命令其他的瑕疵則為得撤銷之效果。
      - §158:法規命令，有下列情形之一者，無效︰
        
        牴觸憲法、法律或上級機關之命令者。(牴觸法律優位原則)
        
        無法律之授權而剝奪或限制人民之自由、權利者。(違反法律保留原則)
        
        其訂定依法應經其他機關核准，而未經核准者。
      - 至於法規命令於公布生效後，而未送置立法院，則其效力不生影響。
      - 法規命令之適用與法律具有相似作用:
        
        實體從舊程序從新
        
        法規不溯及既往
        
        後法優於前法
        
        行政法規修正廢止的信賴保護
        
        特別法優於普通法
  - - - §159:本法所稱行政規則，係指上級機關對下級機關，或長官對屬官，依其權限或職權為規範機關內部秩序及運作，所為非直接對外發生法規範效力之一般、抽象之規定。
        (上級依職權定給下級，下級依其作行政處分→間接對外發生法律效果)
      - 特性
        
        其效力亦僅於內部的拘束力，不生影響人民權利義務的外部效果。(嚴守行政自我拘束原則)
        
        其生效亦僅須透過下達的程序，而無須對外發布。(組織性行政規則)
        
        行政規則無須得到法律之授權，而由行政機關依其職權為之。(不須遵守法律授權明確性原則)
    - - 組織性行政規則
        
        關於機關內部之組織、事務之分配、業務處理方式、人事管理等一般性規則。如組織規程、處務規程、人事管理規定、事務分配準則等。
        →完全不影響人民
      - 作用性行政規則
        
        為協助下級機關或屬官統一解釋法令、認定事實、及行使裁量權，而訂頒之解釋性規定及裁量基準。
        
        解釋性行政規則(函釋)
        
        行政機關基於主管機關之地位，於其法定職權範圍內，依一般法律解釋方法，闡釋「法律構成要件」之涵蓋範圍，符合立法意旨，有助於釐清適用上可能疑義，以供下級機關有所遵循，從而簡化執行職務成本。
        
        裁量基準
        
        此種行政規則係上級機關為簡化執行機關對於大量而易發生之行為訂頒「裁量性準則」，以供下級機關遵循之用。此時下級機關無正當理由，不得違反該準則，而為不同之處理。
        
        係「平均正義」的實現，行政機關為維持法律適用的一致性，符合平等原則的要求。(行政自我拘束)
        
        認定事實之準則
        
        係上級機關為下級機關人員執行職務的方便而訂頒的「適用法律簡化流程」。(作業流程)
        
        →間接影響人民
    - - 作用性行政規則→§160Ⅱ:除必須下達外，應由其首長簽署，並登載於政府公報發布之。(不用新聞紙)(政府資訊公開法§7Ⅱ)
      - 行政規則之廢止係由原發布機關廢止，其程序適用§160之規定，即組織性行政規則下達廢止即可；作用性行政規則應由機關首長簽署，並刊載政府公報發布廢止。
      - 組織性行政規則→§160Ⅰ:行政規則應下達下級機關或屬官。(不用發布)
    - - 解釋性行政規則
        
        其效力係附屬於法規，故應自法規生效時起予以適用，亦即原則上「溯及法規生效之日」起有其適用。
        (某法90/1/1生效，某部之函釋於100/3/22下達，即函釋生效日為90/1/1。)
        
        實務上向來採此種見解，如釋字287號:
        行政主管機關就行政法規所為之釋示，係闡明法規之原意，固應自法規生效之日起有其適用。惟在後之釋示如與在前之釋示不一致時，在前之釋示並非當然錯誤，於後釋示發布前，依前釋示所為之行政處分已確定者，除前釋示確有違法之情形外，為維持法律秩序之安定，應不受後釋示之影響。
      - 組織性行政規則及裁量基準、認定事實之準則
        
        自下達之日起發生效力。
    - - 對法院
        
        行政法院雖得以行政規則為裁判之依據，但因不具有直接對外效力，故法院並不受其拘束。
        
        釋字407號
        
        法官於審判時應就具體案情，依其獨立確信之判斷，認定事實，適用法律，不受行政機關函釋之拘束，乃屬當然。
        
        釋字548號
        
        主管機關基於職權因執行特定法律之規定，得為必要之釋示，以供本機關或下級機關所屬公務員行使職權時之依據，業經本院釋字第407號解釋在案。
        
        釋字216號
        
        法官依據法律獨立審判，憲法第80條載有明文。各機關依其職掌就有關法規為釋示之行政命令，法官於審判案件時，固可予以引用，但仍得依據法律，表示適當之不同見解，並不受其拘束。
      - 對行政機關
        
        §161:有效下達之行政規則，具有拘束訂定機關、其下級機關及屬官之效力。(對下級機關或屬官下達後就有拘束力。)
      - 對人民
        
        概念
        
        組織性行政規則不具任何外部效力。作用性行政規則其實應具有相對的(間接的)拘束力。
        
        學說
        
        直接對外效力說
        
        間接對外效力說(通說)
        
        行政規則原則上無直接對外效力，為在某些情況下，有間接對外效力。
        
        信賴保護與行政自我拘束原則
        
        對內效力說
        
        行政規則不具備直接對外效力，與人民權利義務無關。
    - - 疑義
        
        桃園市政府發布「桃園市政府執行違反廢棄物清理法案件裁罰基準」（以下簡稱裁罰基準）係違反廢清法規定之裁罰，且符合比例原則所訂定之行政規則。
        
        準此，其二者性質容有不同。貴署發布之裁罰準則既屬法規命令，且屬處罰規定之一部分，其變更（發布）足以影響行政罰之裁處，自有行政罰法第5條「從新從輕原則」之適用。
        (桃園市的裁罰基準因為是裁量基準的行政規則，本來就應該在法律效果範圍內制定，就算更改也無關法律效果的變動，也沒有增加人民負擔的疑義→不適用從新從優原則。)
        
        查環保署發布「違反廢棄物清理法罰鍰額度裁罰準則」（以下簡稱裁罰準則），係依廢棄物清理法授權訂定之法規命令。
      - 說明
        
        又法律或自治條例授權訂定法規命令或自治規則以補充義務規定或處罰規定之一部分，而此類規定之變更如足以影響行政罰之裁處，自亦屬本條所定之法規變更。
        
        惟行政程序法第159條第2項第2款所稱裁量基準之行政規則，縱有變更，既無變動相關之法律規定，自不生法律變更而須比較適用新舊法之問題，則無本法第5條「從新從輕原則」之適用。
        →適用之法規:法律、法律授權的法規命令、自治條例、自治條例授權的自治規則
        →不適用裁量基準的行政規則
        
        所謂「行為後法律或自治條例有變更」者，限於已公布或發布且施行之實體法規之變更，其變更前後之新舊法規必須具有同一性，且為直接影響行政罰裁處之義務或處罰規定。
        
        按行政罰法第5條規定：「行為後法律或自治條例有變更者，適用行政機關最初裁處時(有利)之法律或自治條例。但裁處前之法律或自治條例有利於受處罰者，適用最有利於受處罰者之規定。」
        (如，9/5闖紅燈→行為時；11/5收到罰單→最初裁處；行為後舊法重於新法→從新、行為後舊法輕於新法→從優。)
    - - 學說見解
        
        以「案件是否確定」為準
        
        在解釋函發布前已確定之案件，不問適用結果是否對當事人有利，一律不適用。也就是說前釋示、後釋示不一致時，行政機關均以行政處分是否已經確定為準，如行政處分未作成時，則適用後釋示。
        
        折衷說(now)
        
        原則上以案件是否確定為準，但在前之解釋違背法律損害當事人權益者(例外)，案件縱已確定，仍得適用在後解釋，俾獲救濟。(如，釋字778號)
        
        以「當事人是否有利」為準
        
        在後之解釋函如對當事人不利者，基於信賴保護原則，不應溯及生效，仍然適用前釋示，而後釋示僅適用於解釋函發布後之案件；
        反之後解釋函如對人民有利，則不問案件是否確定，均有其適用。
      - 實務見解
        (折衷說)
        
        釋字287號
        
        行政主管機關就行政法規所為之釋示，係闡明法規之原意，固應自法規生效之日起有其適用。
        惟在後之釋示如與在前之釋示不一致時，在前之釋示並非當然錯誤，於後釋示發布前，依前釋示所為之行政處分已確定者，除前釋示確有違法之情形外，為維持法律秩序之安定，應不受後釋示之影響。
    - - 上級機關依職權針對法律構成要件(不確定法律概念)對下級機關訂定解釋性行政規則，而上級機關要如何才能符合法律保留原則?
        
        行政規則之性質係內部法，惟其效力因行政機關之適用而發生「間接對外效力」，仍不得違反法律之規定，並不得作為涉及人民權利、義務，限制或處罰之依據。
        
        釋字745號
        (肯認財政部的函釋)
        
        主管機關(財政部)於職權範圍內適用各該租稅法律規定，本於法定職權予以闡釋，如係秉持憲法原則及相關之立法意旨，遵守一般法律解釋方法為之，即與租稅法律主義無違。
        (符合以上三種要件即符合法律保留原則。)
        
        其中關於大專院校兼任教師授課鐘點費亦屬薪資所得部分，係財政部基於主管機關地位，於其法定職權範圍內，依「一般法律解釋方法」，闡釋薪資所得之涵蓋範圍，符合系爭規定一之「立法意旨」；且有助於釐清適用上可能疑義，供扣繳義務機關及稅捐稽徵機關有所遵循，從而簡化稽徵成本，亦無增加法律所未規定之租稅義務，與「憲法第19條租稅法律主義及第23條(法律保留原則)規定尚無牴觸」。
        
        釋字711號
        
        基於法律保留原則，行政機關自不得以行政規則訂定涉及人民自由、權利的規定，增加法律所未有的規定或限制。
        
        釋字778號
        (指責衛福部的法規命令及函釋違憲)
        
        惟系爭規定一所稱「醫療急迫情形」之發生，情況多端，病人急需使用藥品之情況，未必僅限於「立即」、「當場」。
        
        足見系爭一律將醫療急迫情形限於醫師為急迫醫療處置，須立即使用藥品、當場施與針劑或口服藥劑之情況，過度限縮系爭規定一所稱「醫療急迫情形」之意義，
        均為增加法律所無之限制，牴觸母法為因應緊急醫療需要及保障病人整體權益之意旨，逾越母法之規定，與憲法第23條法律保留原則之意旨不符。
        
        1.主管機關(衛福部)依藥事法(授權)第105條規定訂定施行細則(法規命令)，明定：「本法第102條第2項所稱醫療急迫情形，係指醫師於醫療機構為急迫醫療處置，須立即使用藥品之情況。」
        2.主管機關(衛福部)函闡釋(行政規則)稱「立即使用藥品」，係指「醫師於急迫醫療處置時，當場施與針劑或口服藥劑」。
        →系爭所稱之醫療急迫情形，一律僅限於醫師於醫療機構為急迫醫療處置時，須「立即」、「當場」施與針劑或口服藥劑之情況。
  - - - 法規命令
        
        法規命令適用之對象為一般人民，故訂定後須經發布始生效。
      - 行政規則
        
        原則上以本機關、下級機關及所屬公務員為規律對象，並無對外公布週知之必要，但仍應發布並下達。
    - - 法規命令
        
        直接對外發生效力，適用對象為人民，性質上屬外部法。
      - 行政規則
        
        以對內生效為原則，僅有間接對外生效之作用，屬內部法。
    - - 法規命令
        
        係規定有關人民權利義務之事項，應有法律之明確授權。
      - 行政規則
        
        係以行政體系內部事項為內容，原則上無須法律授權，行政機關得依職權訂之。
    - - 法規命令
        
        與人民權利義務有關，且通常應以法律為依據，故發布之後應即送立法機關，接受其審查。
      - 行政規則
        
        原無送立法機關審查之必要，但中央法規標準法§7後段規定，不分何種命令，一律即送立法院，與學理並不一致。
- - - - 行政機關之行為對外發生法律效果，影響人民權利的得、喪、變更之行為。
        
        單方面行為
        
        行政立法行為
        (行政機關訂定行政命令)
        
        法規命令
        
        為抽象事件。
        
        對象為不特定人。
        
        依法律授權定之。
        
        行政規則
        
        為抽象事件。
        
        對象為不特定人。
        
        依職權定之。
        
        行政處分
        
        為具體事件。
        
        對象
        
        可以確定範圍之多數人(人的一般處分)
        
        對公物之設定、變更、廢止、提供公用(物的一般處分)(影響特定或不特定人)
        
        特定人(典型行政處分)
        
        雙方面行為
        
        行政契約
        
        為具體事件。
        
        對象為特定人。
        
        行政機關↔行政機關/人民。(締結行政契約已代替行政處分)
    - - 行政機關之行政行為，不對外發生法律效果，亦不影響人民權利義務。
        
        :star:行政指導
        
        意義
        
        行政程序法§165
        
        本法所稱行政指導，謂行政機關在其職權或所掌事務範圍內，為實現一定之行政目的，以輔導、協助、勸告、建議或其他不具法律上強制力之方法，促請特定人為一定作為或不作為之行為(具體行為)。
        (如:農業輔導。) (不特定人:機關警示。)(來自日本法)
        
        依法行政原則
        
        法律保留原則
        
        法律保留原則係指在要求有關人民權利義務的事項應以法律定之，行政機關若無法律依據，不得逕就此種是像之命令加以處置。
        
        行政指導通常並非法律行為，對人民權利義務不發生直接影響，且不具有強制性，如此則似不必要求其必須具有法律依據；而法律若對行政指導事項設有規定者，其性質亦僅屬於促使行政機關注意之「注意規定」而已。
        
        法律優位原則
        
        行政機關的任何行政行為，均不得違反法律，亦即法律效力優越，命令不能違法之意。在此項原則的支配下，行政指導措施應受下列三方面的限制:
        
        違反法律行為的禁止
        
        1 more item...
        
        法理的拘束
        
        1 more item...
        
        逾越權限行為的禁止
        
        1 more item...
        
        性質
        
        任意性
        
        行政程序法§166Ⅱ
        
        相對人明確拒絕指導時，行政機關應即停止，並不得據此對相對人為不利之處置。(沒有強制性)
        
        明示性
        
        行政程序法§167
        
        行政機關對相對人為行政指導時，應明示行政指導之目的、內容、及負責指導者等事項。前項明示，得以書面、言詞或其他方式為之。如相對人請求交付文書時，除行政上有特別困難外，應以書面為之。
        
        裁量性
        
        行政程序法§166Ⅰ
        
        行政機關為行政指導時，應注意有關法規規定之目的，不得濫用。
        
        事實行為性
        
        行政指導雖可能具有法令上之依據，惟非法律行為，並不具有拘束力，屬不具法律效果之單純事實行為。
        
        救濟
        
        行政訴訟
        
        行政指導若具有公法上爭議，對於違法錯誤之行政指導，通常規制性之行政指導，應可依一般給付訴訟，提起行政訴訟。
        
        國家賠償
        
        對於規制性之行政指導，有違法、錯誤之情形，造成人民之損害，通說應可以依國家賠償法§2提請國家賠償。
        
        訴願
        
        現行訴願提起之標的，係指違法、不當之行政處分損害其權利、利益而言。行政指導並非行政處分，並不得提起訴願之救濟。
        
        :star:機關警示
        
        類型
        
        將事實向公眾說明，其不具價值的評斷，係基於行政任務，對不特定人闡明事實。
        
        氣象預報(寒流、颱風等)
        
        行政機關有正面的建議、警示，並具有價值判斷者
        
        氣象建議(颱風天不要外出)、宣導新冠肺炎防疫距離、不要買假藥等。
        
        合法要件
        
        行政機關提供資訊，並對公眾所為的建議、警示雖不具有法律效力，但機關對資訊的提供錯誤，對有害或不良商品知公開警示，仍對民眾或業者有不利影響，因此機關警示仍應遵守下列要件:
        
        行政機關為警示公告，應為有管轄權之機關。
        
        涉及人民財產權、人格尊嚴、工作權者，應有法律之授權。
        
        應符合比例原則，以適當方式為之，並使業者之損害以減至最少。(不得逾越必要限度)
        
        概念
        
        行政機關在行政實務上，基於職權(平平安安出門快快樂樂回家)或法律授權(確診者足跡警示)，對民眾(不特定人)以公開說明(廣告、告示牌)或發布(新聞稿)方式，出警示之行為。
        
        法律性質為「知的表示」而非意思表示，也就是事實行為之公告，係屬無拘束力的提供資訊。
        
        救濟
        
        行政機關違法行政事實行為，致人民自由、權利受到損害時，仍得提出以下救濟(警示錯誤資訊):
        
        依行政訴訟法§8提起一般給付訴訟，具有結果除去請求權及請求回復原狀請求權。→為事實行為，不是行政處分，不得提訴願。
        
        可能構成國家賠償法§2Ⅱ，公務員執行職務行使公權力，侵害人民自由、權利，而請求損害賠償。
        
        觀念通知
        
        機關對特定人依具體事件之單純通知，如投票通知、稅徵通知等。
        
        實施行為
        
        概念
        
        行政處分、行政計畫確定後，機關實現行政處分、行政計畫內容之實施行為。(行政處分已確定，權利義務就已完成，所以行政機關實施的動作就無關人民權利義務。)
        
        例子
        
        課稅處分確定，稽徵機關收受稅款之繳納，或溢繳稅款由稽徵機關退還之行為。
        
        細部計畫核定實施後，豎立樁誌、座標、辦理測量等工作。
        
        道路建設計畫確定後，整地及施工等。
        
        內部行為
        
        行政機關相互間或行政機關內部單位間意見之交換、文書之往來等。
        
        強制執行
        
        行政上強制執行
        
        行政處分作成後，義務人不履行義務之強制執行措施。
        
        直接強制
        
        間接強制
        
        如，警察機關已作成不可逗留於某地之行政處分(已影響人民權利義務)，然民眾不肯離開，於是警察以灑水之行為強制民眾驅離(此行為已無關人民權利義務)。
        
        拆除違章建築、對犯罪嫌疑人或違警人之傳喚、逮捕、拘提及強制到案等。
        
        即時強制執行
        
        行政機關沒有作成行政處分，直接執行強制執行。如，警消阻止民眾跳樓、火災救火行為等。
  - - - 概念
        
        為國家或地方自治團體居於統治主體的地位，以公法(行政法)規定為基礎所從事的行政行為。
        
        公權力行政的重要特徵在於行政經常以一般抽象的命令或個別性的處分等方式，課予人民一定的義務，必要時並得採取強制手段，以達行政目的，行政與人民形成一種「上下秩序關係」。
        
        又稱「高權行政」。
        
        公權力行政之範疇，不限干涉行政、給付行政的領域。
        
        通常其行政作用之方式為:行政命令(法規命令、行政規則)、行政處分、行政契約、行政計畫、行政指導等。
      - 種類
        
        高權行政
        (干涉行政)
        
        係指行政主體為達成公共目的，立於統治權之主體地位，單方對人民發布具有拘束力之命令或以強制手段限制人民權利，課以義務之行政。
        
        單純高權行政
        (公法給付行政)
        
        行政主體不以命令或強制力的手段，提供人民利益的行政，對於人民提供的各種服務、保護、救濟、增設公共設施等行政目的。
    - - 概念
        
        係指國家立於私人的地位，是用私法(民法)規定所為之行政行為。
        
        行政主體運用私法之方式，來達成國家任務時，和人民立於平等的地位來直接達成，或間接輔助達成國家之任務。
        
        又稱「國庫行政」。
      - :star:種類
        
        營利行為
        
        國家以私法方式參與社會上的經濟活動，其主要目的在於增進國庫的收入，有時亦兼負執行國家政策的任務。
        
        直接從事營利行為
        
        監理所從事標售車牌
        
        公營當鋪
        
        國有財產署之土地標售行為
        
        依特別法(銀行法)或公司法之規定成立公司
        
        公股銀行
        
        國營企業
        
        私法上給付行政
        (行政私法)
        
        行政主體在法定職權內，為了直接達到國家任務，提供人民日常生活需求，可使用私法行為之方式，完成行政目的或公共利益之行為。
        
        公營水電之供應(國家提供水電來照顧人民)
        
        公立金融機構之融資(如，助學貸款)
        
        國宅買賣
        
        輔助行為
        
        行政機關為推行行政事務，以私法行為取得需要的物資或勞務之行為。
        
        訂購武器
        
        雇用臨時工作人員
        
        辦公器材的採購
        
        辦公廳舍之營造或租用
        
        純粹交易行為
        
        雖有行政上目的，但基本上受市場供需法則之支配。
        (不是為了賺錢，帶有行政任務)
        
        出售政府的持股轉移民營
        
        出售公用物品
        
        中央銀行買賣外匯之操作(買進美金使新台幣貶值，達到出口之競爭。)
        
        進口物資以穩定國內物資
      - 爭點
        
        是否受到憲法基本權利之拘束?
        (人民之財產權、平等權...)
        
        肯定說
        
        憲法規定基本權利以保障人權，並不因國家行為之形式為公權力行政或私經濟行政而有所區別。
        
        私經濟行政在性質上仍屬行政，憲法課以行政機關尊重國民基本權利，並平等對待國民之義務，不因行政機關行為方式而有根本之改變。
        
        折衷說(now)
        
        依德國通說之見解，認為私經濟行政以行政私法方式所為而達成行政任務者，此種國庫行政應受基本權利之拘束，其與公權力行政並無二致。
        
        至於透過私法組織或其他機構從事營利行為、私法上輔助行為或參與純粹之交易行為，此三種行為並不直接受基本權利條款之拘束。(適用民法)
        
        否定說
        
        國家從事私經濟行政當受私法自治之支配，若私經濟行政行為都受到基本權利，尤其平等原則之適用之拘束，將使國家活動之形成大受限制。
        
        私經濟行政若適用憲法之基本權，整個私法自治制度將破滅。
        
        實務見解
        (採折衷說)
        
        釋字457號
        
        退輔會配耕男性榮民國有農場→行政私法
        (榮民退休前繳納農場租金，退休後就可以獲得土地所有權，是為了保障榮民退休生活之私法給付行政，應受憲法基本權利之拘束。)
        
        中華民國人民，無分男女，在法律上一律平等；國家應促進兩性地位之實質平等，憲法第7條(平等權)暨憲法增修條文第10條第6項定有明文。
        國家機關為達成公行政任務，以私法形式所為之行為，亦應遵循上開憲法之規定。
        
        釋字727號
        
        對不同意眷村改建之眷戶，主管機關得逕行註銷其眷舍居住憑證及原眷戶權益之規定，違憲？
        (國防部針對眷村改建，將不同意改建者註銷其居住資格及給予經濟補償【行政處分】；同意改建者只需負擔一部份費用即得分配改建後眷舍【行政私法】，然而只有男性得分配到。)
        
        行政機關為達成公行政任務，以私法形式所為之行為，亦應遵循上開憲法之規定。(釋字457參照)
        
        是否受到公法原則之拘束?
        (信賴保護、比例原則、依法行政原則...)
        
        私經濟行政則受民法上私法自治原則之支配，行政機關從事私經濟行政時，享有較多的行為自由。
        
        行政機關從事私經濟行為時應受組織法規之限制，仍然不得從事與機關組織法規職權無關之事務。(對私經濟行為要有管轄權)
        
        基本上，公法原則以公權力行政為適用對象。(原則上不需要遵守)
    - - 區別實益
        
        損害賠償不同
        
        公法行為違法侵害人民權利，人民請求賠償基礎係依國家賠償法§2Ⅱ之規定。
        
        國家機關私法行為發生侵權事件，係依民法侵權行為之相關規定。
        
        適用之行程法不同
        
        行政程序法所適用的對象為行政行為之公法行為，如，行政契約、行政命令(法規命令、行政規則)、行政計畫、行政指導、處理陳情等。
        
        救濟途徑不同
        
        除有法律特別規定外，我國訴訟審理採「二元訴訟制度」:
        
        公法→行政法院(行政訴訟)
        
        私法→普通法院(民事訴訟)
        
        :star: :star:司法二元制度
        
        :star:例外
        
        行政法院並非掌理所有行政事件之爭訟審議，依據法律特別規定，有許多公法上爭議事件，仍被劃歸為普通法院管轄或其他救濟途徑。
        
        律師懲戒事件
        
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        刑事補償法
        
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        違反社會秩序維護法事件
        
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        國家賠償事件
        
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        選舉(罷免)訴訟
        
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        公務員懲戒事件
        
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        憲法爭議事件
        
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        釋字772號
        
        解釋文
        
        財政部國有財產署或所屬分支機構，就人民依國有財產法第52條之2規定，申請讓售國有非公用財產類不動產之准駁決定(行政處分)，屬公法性質，人民如有不服，應依法提起行政爭訟以為救濟，其訴訟應由行政法院審判。
        
        理由書
        
        國有財產署依系爭規定為准駁與否之決定，係對外直接發生法律效果之單方行政行為，為行政處分，而非國庫行為，具有公法性質。
        
        概念
        
        英美法系國家及日本，認為人民與行政機關間的行政訴訟，不應和人民與人民的民事訴訟異其管轄，故屬於行政事件性質之訴訟，仍應由普通法院審理，無需另設行政法院，此稱為「行政訴訟一元制」，亦稱為「合併主義」。
        
        在大陸法系國家，多採分離制，於普通法院之外，另設行政法院，以受理行政訴訟。(德、台)
        
        基於公法與私法之區分，就行政事件所生的公法上的爭議，交由行政法院審理。
        
        行政訴訟法§2規定，公法上爭議，除法律別有規定外，得依本法提起行政訴訟。
        
        釋字773號
        
        未辦理繼承登記土地或建築改良物之合法使用人就其使用範圍，對財政部國有財產署或所屬分支機構所為之公開標售(私經濟行政之營利行為)，行使優先購買權而訴請確認優先購買權存在事件，性質上屬私法關係所生之爭議，其訴訟應由普通法院審判。
        (繼承土地或房屋，因繼承人無法繳納遺產稅，而成為未辦理登記之合法使用人。)
        
        強制執行不同
        
        行政處分所生公法上義務，行政機關得依行政執行法實施強制執行手段。
        
        執行私法上所生義務，則須依強制執行法為實施手段。
      - :star::star:區分標準
        
        判別標準
        
        平等關係→私經濟行政
        
        上述標準對通常事件雖可發揮判別之功能，但對於高度抽象的行政事務，常有難以判斷其性質情形發生。→雙階理論
        
        上下秩序關係→公權力行政
        
        :star:雙階理論
        
        內容
        
        至於同意後，在第二階段中行政機關與人民締結私法之消費借貸契約，係屬私經濟行政之私法關係。
        
        人民對於行政機關是否同意之決定不服者，得提起行政爭訟，請求權利保護，第二階段之雙方契約之爭議則屬民事訴訟之範圍。
        
        雙階理論在第一階段係屬公權力行政，為公法關係，主管機關之決定與否，係為行政處分之性質(為准駁決定)。
        
        司法實務
        
        釋字540號
        (北市國宅案)
        
        主管機關直接興建及分配之住宅，先由有承購、承租或貸款需求者，向主管機關提出申請，經主管機關認定其申請合於法定要件。(第一階段之公權力行政)
        
        再由主管機關與申請人訂立私法上之買賣、租賃或借貸契約。(第二階段之私經濟行政)
        此等契約係為推行社會福利並照顧收入較低國民生活之行政目的，所採之私經濟措施，並無若何之權力服從關係。(為私法上給付行政)
        
        至於申請承購、承租或貸款者，經主管機關認為依相關法規或行使裁量權之結果不符合該當要件，而未能進入訂約程序之情形，既未成立任何私法關係，此等申請人如有不服，須依法提起行政爭訟。
        
        釋字695號
        (國有林地承租案)
        
        行政院農業委員會林務局對於人民依據國有林地清理作業要點申請訂立租地契約為准許之決定，具公法性質，申請人如有不服，應依法提起行政爭訟以為救濟，其訴訟應由行政法院審判。
        
        至於人民依行政法規向主管機關為訂約之申請，若主管機關依相關法規須基於公益之考量而為是否准許之決定，其因未准許致不能進入訂約程序者，此等申請人如有不服，應依法提起行政爭訟。
        
        概念
        
        德國學者提出。
        
        意謂行政主體與受補助人間之法律關係可分為二個階段:
        
        在主管機關決定「是否」給予補助為第一階段→公法性質，適用公法規定。
        
        主管機關於決定補助後實際給予補助→私法性質，適用私法規定。
        
        立法實務
        
        最高行政法院 97 年 5 月份第 1 次庭長法官聯席會議（二）
        (有關政府採購法適用雙階理論之訴訟審判權)(促參法、獎參條例準用)
        
        認廠商有影響採購公正之違反法令行為情形，不予發還其押標金。廠商對不予發還押標金行為如有爭議，即為關於決標之爭議，屬公法上爭議。(還沒簽約)
        
        因此，廠商不服機關不予發還押標金行為，經異議及申訴程序後，提起行政訴訟，行政法院自有審判權。
        
        至本院93年2月份庭長法官聯席會議決議之法律問題，係關於採購契約履約問題而不予發還押標金所生之爭議，屬私權爭執，非公法上爭議，行政法院自無審判權。(已經締約)
        
        政府採購法第 74 條規定：「廠商與機關間關於招標、審標、決標之爭議，得依規定提出異議(訴願先行程序)及申訴(相當於訴願)。」採購申訴審議委員會對申訴所作之審議判斷，視同訴願決定。
        (促進民間參與公共設施法、獎勵民間參與交通建設條例準用)
        
        準此，立法者已就政府採購法中廠商與機關間關於招標、審標、決標之爭議，規定屬於公法上爭議，其訴訟事件自應由行政法院審判。
        
        前言
        
        行政主體為達成行政上任務，得選擇以公法上行為或私法上行為作為實施之手段。