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FASES Y CAPACIDAD DE OBLIGARSE, Gonzalez Arellano Aura Adriana - Coggle…

- - - - Representación de un Estado por otro.
        
        Ejemplos: los protectorados de la historia colonial, los estatutos de asociación con la potencia administradora en que han acabado algunos territorios descolonizados, y los Estados exiguos (Andorra, Mónaco, Liechtenstein, San Marino, etc.).
      - Transferencia de competencias estatales a una entidad superior.
        
        Ejemplos: las Uniones reales, las Confederaciones y las OI de integración, como la Unión Europea (UE).
      - Reconocimiento de capacidad convencional a entes territoriales y comunidades lingüísticas del Estado.
        
        La estructura compleja (federal u otra) de un Estado plantea la cuestión de si los entes que lo componen (miembros de la federación, países, regiones, comunidades) poseen una cierta subjetividad internacional que llevaría consigo un ius ad tractatum limitado.
  - - - La Convención de 1986 presiona descaradamente en este sentido cuando en el preámbulo advierte que las Organizaciones poseen la capacidad para celebrar tratados que es necesaria para el ejercicio de sus funciones y la realización de sus propósitos.
- - - - Fase inicial: el proceso de la negociación que, desembocará en la adopción y autenticación de un texto con el que los negociadores se muestran definitivamente de acuerdo.
        
        Se considera negociador al sujeto que ha participado en la elaboración y adopción del texto de un tratado (art. 2.1.e de las CV).
      - Fase final: el proceso de estipulación o conclusión en sentido estricto y se conforma con dos actos fundamentales:
        
        la manifestación del consentimiento y su perfeccionamiento
        
        constancia en el orden internacional, que conduce, como consecuencia, a la entrada en vigor y a la obligatoriedad del tratado.
        
        Quienes llevan a cabo estos actos se denominan contratantes (art. 2.1.f).
        
        Cuando la entrada en vigor se produce, el sujeto contratante deviene parte del tratado (art. 2.1.g).
- - - - Para todos los actos relativos a la formación o celebración de un tratado: Jefe del Estado, Jefe de Gobierno y el Ministro de Asuntos Exteriores (art. 7.2.a CV), son aquéllos, en cuyo nombre o con cuya firma se autorizan los plenos poderes.
      - Para la negociación y adopción del texto del tratado: los Jefes de Misión Diplomática y de Misiones Especiales y los representantes acreditados ante Conferencias y Organizaciones Internacionales o uno de sus órganos, los Jefes de Misiones Permanentes ante Organizaciones Internacionales (arts. 7.2. b y c CV) (v. par. 429, 431, 435, 436).
- - - - Los Derechos estatales suelen regular la participación del Estado en la negociación.
        
        La competencia para decidir su iniciación o participar en ella, la posible intervención de los entes territoriales o los límites para pactar obligaciones, son su objeto.
      - La competencia se atribuye al Poder Ejecutivo, el cual suele deducirse de su capacidad para dirigir la acción exterior del Estado.
        
        La libertad del Ejecutivo no es absoluta para negociar un tratado y fijar su contenido. En ocasiones, las propias Constituciones suelen acotarla, impidiendo la conclusión de tratados que la contravengan o mediante límites específicos que condicionan la eficiencia de los mecanismos de control.
      - Estatutos de las comunidades autónomas:
        
        Derecho de instancia: obliga al Gobierno a formalizar la petición de iniciar las negociaciones y llevarlas adelante o, de no ser así, a motivar adecuadamente su negativa o imposibilidad.
        
        Derecho de información: transmisión de una información completa y oportuna, que permita a la Comunidad Autónoma expresar una opinión en tiempo útil para ser tenida en cuenta.
        
        Derecho de solicitar la participación o el de participar en la forma determinada por la Ley en las delegaciones que negocien tratados que afecten a materias de competencia autonómica.
    - - Es “uno de los principios fundamentales que presiden la creación y la ejecución de obligaciones jurídicas...no es en sí mismo una fuente de obligaciones cuando éstas no cuentan con otra base”.
      - Las causas de nulidad como el dolo o la corrupción del representante de un Estado (arts. 49 y 50 CV) sancionan manifestaciones cualificadas de mala fe.
  - - - Art. 9.2 CV: Se adoptará por mayoría de dos tercios de los presentes y votantes, a menos que los negociadores decidan por igual mayoría aplicar una regla diferente.
      - Consenso: permite la adopción de un acuerdo cuando se comprueba la ausencia de objeciones al mismo. No se trata de que todos lo apoyen, sino de que nadie se oponga hasta el punto de bloquear la adopción.
      - Cláusulas finales: proveen a su autenticación: conclusión definitiva y entrada en vigor, o las relativas a las reservas, funciones del depositario y otras cuestiones que son aplicables desde este momento (art. 24.4 CV).
  - - - Cuando la lengua de los negociadores no es común la autenticación suele hacerse en varias lenguas. En las relaciones bilaterales los Estados hacen del empleo de su lengua exigencia del principio de igualdad soberana.
      - Generalmente, la autenticación de los tratados multilaterales se hace en todas las lenguas oficiales de la Organización que ha auspiciado su elaboración.
        
        Los Convenios auspiciados por la ONU, se autentican en sus seis lenguas oficiales (árabe, chino, español. inglés, francés y ruso).
    - - Firma: abreviada reducida a las iniciales del otorgante. Es la forma tradicional de autenticación y puede efectuarse:
        
        1) en el momento mismo de cerrarse la negociación y adoptarse el texto,
        
        2) ulteriormente, en una fecha fijada al efecto,
        
        3) dejando el tratado abierto a la firma en lugar determinado, ya sea indefinidamente o hasta una fecha límite, variante ésta que se ha generalizado en relación con los tratados multilaterales generales gracias a su flexibilidad.
        
        De la firma se desprenden obligaciones concretas para los signatarios. Los signatarios están obligados a abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y fin del tratado, mientras no hayan manifestado su intención de no llegar a ser partes en él (art. 18.a CV).
      - Firma ad referéndum: firma sujeta a confirmación.
      - Rúbrica: sirvepara la adopción de un texto que los negociadores se disponen a someter a la consideración de sus Gobiernos.
  - - - Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Niño (1989),
      - Convención relativa a los humedales de importancia internacional, especialmente para aves acuáticas o Convención Ramsar (1971),
      - Protocolo de Montreal relativo a las sustancias que agotan la capa de ozono (1987),
      - Convenio contra la Tortura (1984),
      - Convención sobre las minas antipersonas (1997)
      - Estatuto de la CPI (1998).
- - - - Hoy día puede utilizarse incluso antes de la entrada en vigor y por Estados negociadores que, por uno u otro motivo, se abstuvieran de firmar el tratado.
      - A diferencia de la ratificación, la adhesión nunca va precedida de la firma.
  - - - Esta doble utilización debe evitarse en tratados que, por ejemplo, requieran autorización parlamentaria.
      - Nada impide otorgar la firma, como manifestación del consentimiento, ad referéndum, siempre que sea confirmada (art. 12.2 b).
      - Además, si así se ha convenido, cabe utilizar la rúbrica como forma de manifestación del consentimiento (art. 12.2 a).
      - En este caso la conclusión del tratado se retrotrae a la fecha de la firma sujeta a confirmación.
    - - El canje de instrumentos constitutivos de tratado como forma de manifestación del consentimiento no ha de confundirse con el canje de instrumentos (art. 16 CV) donde consta, no el tratado, sino sólo la manifestación del consentimiento (ratificación, adhesión, aceptación, aprobación) con el único propósito de perfeccionarlo ni con el canje que en ocasiones se hace para poner en marcha la aplicación provisional de ciertos compromisos incluidos en un tratado que requiere la previa autorización parlamentaria.
  - - - la firma y el canje de instrumentos constitutivos de tratado, habituales en tratados bilaterales, se materializan en el propio tratado
      - la ratificación (especialmente solemne y propia de los Estados), la confirmación formal (que es una suerte de ratificación de OI), la adhesión, la aceptación y la aprobación, se incorporan en un documento ad hoc.
  - - - 1) El canje de instrumentos donde consta la manifestación del consentimiento entre los contratantes, que es el procedimiento tradicional de los tratados bilaterales, evacuado generalmente con cierta solemnidad.
      - 2) El depósito de esos instrumentos, procedimiento común de los tratados multilaterales, que consiste en su entrega a un órgano o persona, el depositario, siendo la fecha del depósito determinante del nexo jurídico entre el depositante y los demás contratantes.
      - Alude a una tercera forma de perfeccionamiento del tratado: la notificación de la prestación del consentimiento a los demás contratantes o al depositario (art. 16.c).
        
        No es una forma residual, se aplica sólo en el caso de que así se haya convenido.
        
        Su mención expresa es un reconocimiento de su creciente empleo en los tratados que prescinden de la ratificación y adhesión (no susceptibles de notificación) como formas de manifestación del consentimiento.
        
        A menos que el tratado diga otra cosa, la notificación se entenderá hecha cuando haya sido recibida por el Estado u otro sujeto al que fue transmitida (arts. 78.b CV1969, y 79.b CV1986).
        
        Si la notificación se hace a un depositario que, a su vez, deberá informar de ello a los interesados, la respuesta no es tan clara (arts. 78 c y 79 c).
    - - Sus funciones son variadísimas y abarcan todos los actos relacionados con el tratado.
      - El depositario conserva el original; extiende copias certificadas y prepara las traducciones; es el receptor, custodio y transmisor de todas las comunicaciones y notificaciones hechas por los interesados.
      - La Convención de Viena ha recalcado la internacionalidad de su misión y la imparcialidad con que ha de desempeñarla (art. 76.2).
- - - - Enuncian las categorías o las circunstancias en que un tratado no requiere autorización (sistema de lista negativa)
      - O bien disponen las clases o categorías de tratados que la requieren (sistema de lista positiva)
  - - - La autorización concedida para la conclusión de un tratado ampara el texto del tratado y los instrumentos que lo acompañan, en conocimiento de las Cámaras.
      - Ejemplos de acuerdos posteriores que interpretan, desarrollan o modifican:
        
        Los acuerdos-marco o las cláusulas convencionales en que se prevé la constitución de Comisiones Mixtas de seguimiento cuyas actas tienen un efecto supresivo, modificativo, aditivo o interpretativo sobre el texto de un tratado, sus anejos o protocolos.
        
        Acuerdos administrativos: tratados que habilitan a las autoridades administrativas para concluir entre sí acuerdos destinados a adaptar, enmendar o completar las disposiciones técnicas contenidas en aquél, acomodándolas de forma ágil y rápida a la realidad cambiante.
      - Si esos acuerdos caen dentro de una de las categorías para las que la Constitución requiere la autorización parlamentaria habrán de someterse a ella, a menos que al autorizar la conclusión del tratado principal las Cámaras hayan dispuesto expresa otra cosa.
      - La intervención parlamentaria es aplicable a la formulación de ciertos actos unilaterales del Estado relacionados con las disposiciones de un tratado.
- - - - Intrínseco o material: por la incompatibilidad de su contenido con los preceptos constitucionales.
        
        Es difícil concebir mecanismos que permitan verificar dicho control durante la propia fase intermedia, a menos que se asocien al control de la constitucionalidad intrínseca o material.
      - Extrínseco o formal: por incompetencia o exceso de poder del órgano que manifestó el consentimiento o por vicios procesales en el iter formativo de la voluntad estatal (por ej., la conclusión sin autorización parlamentaria de un tratado que, según la Constitución, la requiera).
        
        El control de la constitucionalidad extrínseca o formal de un tratado se relaciona con la fase intermedia, pues su objeto es el cumplimiento de las normas constitucionales que rigen su celebración.
  - - - Hay quienes sólo la conceden al Ejecutivo (Bolivia, Ecuador) o
      - al Ejecutivo y a las Cámaras (Chile, España, Venezuela) con el fin de evitar su aprovechamiento como medio de filibusterismo parlamentario.
- - - - Bibliografía: Remiro Brotóns, Antonio, et al., “Tema 8. La Formación de los Tratados” en Derecho Internacional, Tirant Lo Blanch, España, 2010, pp. 241-269.