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Fuentes del Derecho Internacional de los Derechos Humanos (DIDH), Aura…

- - - - Las teorías “monista” y “dualista”: la relación que existe entre el DI y el derecho interno de los Estados.
    - - Propone un "pluralismo jurídico": que el derecho sea comparado con un mapa; pues, al igual que estos, las leyes, las normas, las costumbres y las instituciones jurídicas, son un conjunto de representaciones sociales, un modo específico de imaginar la realidad.
      - Por ejemplo: un mapa de la República Mexicana, un mapa del Estado de Oaxaca y uno de la ciudad de Oaxaca. Estos tres son una representación de la realidad en diferentes escalas, se pueden sobreponer y dar tanto información como proyecciones distintas.
      - El derecho como mapa, se trata de explicar que en la sociedad circula no sólo una, sino varias formas de derecho o modos de juricidad. Las varias formas de derecho que existen, tienen en común el ser mapas sociales, aunque varían en cuanto a los campos de acción o grupos que regulan, durabilidad, como resuelven conflictos, mecanismos de legalidad.
      - La Constitución Mexicana reconoce otros sistemas normativos diferentes al creado por el Estado Mexicano:
        
        Art. 2° Constitucional (reformado en 2001): se reconocen los sistemas normativos indígenas (referidos como “usos y costumbres”).
        
        Art. 1°: se reconoce la relación entre el derecho nacional y el derecho producido a nivel internacional, específicamente aquel en materia de DD.HH.
  - - - Toda propuesta se estudia a detalle y se somete a debate, hasta que se acuerda un texto definitivo.
      - En el caso de los tratados, un Estado no está obligado a seguirlo hasta que lo ha firmado y ratificado.
    - - Las grandes organizaciones regionales como el Consejo de Europa, y la Organización de la Unidad Africana también elaboran instrumentos de DD.HH.
      - México participa a nivel regional en la Organización de Estados Americanos (OEA), de donde surge el Sistema Interamericano de Protección de los Derechos Humanos.
  - - - Los diferentes instrumentos internacionales que conforman el corpus iuris, con sus naturalezas jurídicas diferentes, sirven para comprender mejor el contenido de los derechos y las obligaciones que los Estados tienen frente a los DD.HH.
  - - - Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas reconocidas por los Estados.
      - La costumbre internacional, como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho.
      - Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas
      - Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho.
- - - - Fuente primordial de autoridad para la promulgación de normas de derechos humanos, por órganos de la ONU.
      - Segundo párrafo del preámbulo: “reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeñas”.
      - Tercer párrafo del art. 1°: los propósitos de la ONU es realizar la cooperación internacional en “el desarrollo y estímulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión”.
    - - Se creó en 1948 y es la base jurídica del s. XX en materia de derechos humanos.
      - En sus 30 artículos, contiene derechos civiles, políticos, económicos, sociales y culturales y el derecho de toda persona “a que se establezca un orden social e internacional en el que los derechos y libertades proclamados se hagan plenamente efectivos”.
      - En ella se consagran los derechos considerados fundamentales. Sus principios han inspirado más de 150 instrumentos de DD.HH.
    - - Las normas en materia de DD.HH. a nivel internacional tienen su origen (principalmente) en los tratados.
      - Tratados: acuerdos escritos celebrados entre dos o más Estados, de manera libre, que tienen efectos jurídicos vinculantes entre ellos. Estos instrumentos, también llamados Pactos, Convenciones o Protocolos, necesitan cumplir con un procedimiento para que sean obligatorios para los Estados (firma y ratificación).
      - En México, el Poder Ejecutivo Federal junto con el Senado de la República son las autoridades responsables de firmar y ratificar.
      - Existen 9 tratados básicos en materia de DD.HH.:
        
        Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.
        
        Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
        
        Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial.
        
        Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer.
        
        Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.
        
        Convención sobre los Derechos del Niño.
        
        Convención Internacional sobre la Protección de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares.
        
        Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
        
        Convención Internacional para la Protección de Todas las Personas Contra las Desapariciones Forzadas.
      - Algunos de estos tratados dan origen a protocolos. En éstos, se complementan las facultades y atribuciones del tratado o profundizan sobre una cuestión sustantiva.
      - Existen otros tratados, principios y declaraciones, que son relevantes en materia de derechos humanos.
        
        • Convención para la Prevención y Sanción del Delito de Genocidio.
        
        • Declaración de Naciones Unidas sobre el Derecho al Desarrollo.
        
        • Código de conducta para funcionarios encargados de hacer cumplir la ley.
        
        • Principios básicos para el tratamiento de los reclusos.
        
        • Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas.
        
        • Declaración y programa de acción de Viena aprobados por la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, entre otros.
        
        • Declaración sobre el derecho y el deber de los individuos, los grupos y las instituciones de promover y proteger los derechos humanos y las libertades fundamentales universalmente reconocidos.
  - - - Ubicado en Ginebra, Suiza con sesiones de al menos 10 semanas al año.
      - Sus principales funciones son: analizar violaciones graves y sistemáticas de derechos humanos y desarrollar el derecho internacional de los derechos humanos.
      - El Consejo es un órgano subsidiario de la Asamblea General (AG), compuesto por 47 Estados Miembros, elegidos por un período inicial de tres años.
      - El Examen Periódico Universal (EPU) fue creado en 2006, por la misma resolución que estableció el Consejo.
        
        Involucra la revisión del cumplimiento de las obligaciones y compromisos de derechos humanos de cada uno de los Estados Miembros cada cuatro años.
        
        Es un mecanismo de cooperación basado en el diálogo interactivo entre los Estados y tiene como finalidad complementar la labor de los órganos de tratados, pues en el examen se hace una evaluación global de todos los DD.HH.
- - - - Integrada por siete miembros independientes que se desempeñan a título personal y son propuestos por los Estados Miembros y elegidos por la Asamblea General de la organización.
      - Sus funciones más relevantes son:
        
        Recibir, analizar e investigar peticiones individuales en las que se alega que Estados Miembros de la OEA, que han ratificado la Convención Americana o aquellos Estados que aún no la han ratificado, han violado derechos humanos.
        
        Observar la situación general de los derechos humanos en los Estados Miembros y publicar informes especiales sobre la situación existente en determinado Estado Miembro, cuando lo considera apropiado.
        
        Realizar visitas a los países, para analizar en profundidad la situación general y/o para investigar una situación específica. En general, estas visitas dan lugar a la preparación de un informe sobre la situación de los derechos humanos bajo observación, el cual es publicado y presentado ante el Consejo Permanente y la Asamblea General de la OEA.
        
        Elaborar informes sobre temas específicos.
        
        Recomendar a los Estados Miembros de la OEA la adopción de medidas que contribuyan a la protección de los derechos humanos en los países del Continente.
        
        Solicitar a los Estados Miembros que adopten medidas cautelares, de conformidad con lo dispuesto en el art. 25 de su Reglamento, para prevenir daños irreparables a las personas o al objeto de una petición en casos graves y urgentes. Asimismo, de conformidad con lo dispuesto en el art. 63.2 de la Convención Americana, puede solicitar que la Corte IDH disponga la adopción de “medidas provisionales”, en casos de extrema gravedad y urgencia para evitar daños irreparables a las personas, aunque el caso aún no haya sido presentado ante la Corte.
        
        Presenta casos ante la Corte IDH y comparece ante la misma, durante la tramitación y consideración de los casos recibidos por el sistema de peticiones individuales previsto en la Convención Americana.
- - - - Interpretación
        
        Por su parte, la Convención Americana sobre Derechos Humanos establece en su art. 29 la amplía regla de interpretación y señala:
        
        “Ninguna disposición de la presente Convención puede ser interpretada en el sentido de:
        
        c) excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaración americana de Derechos y Deberes del hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza.”
        
        b) excluir otros derechos y garantías que son inherentes al ser humano o que derivan de la forma democrática representativa del gobierno, y
        
        a) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con otra Convención en que sea parte uno de dichos Estados;
      - Formulación de reservas
        
        Declaraciones que hacen los Estados al momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo con el objetivo de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado, es decir, se trata de una reserva en su aplicación (art. 2° de Viena 69).
        
        Un Estado puede realizar una reserva siempre y cuando no esté prohibida por el tratado y que aquella no sea incompatible con el objeto y fin del tratado (art. 19 de Viena 69).
      - Denuncia de dichos tratados.
        
        Los órganos y tratados encargados de su interpretación han hecho algunos señalamientos, atendiendo a la naturaleza de estos.
        
        El Comité de Derechos Humanos, en su Observación General núm. 26, señaló que la falta específica de cláusula de retiro, en el Pacto Internacional de Derechos Humanos, implica que la intención de aquel es no permitirlo.
        
        La Convención Americana de los Derechos humanos, en su art. 78 dispone, como condición para la denuncia, que hayan transcurrido 5 años a partir de la fecha de entrada en vigor para el Estado parte y apunta que la denuncia no puede implicar que el Estado se desvincule de obligaciones que ya había venido cumpliendo, a la fecha en que produzca efectos la denuncia.
  - - - Normas del ius cogens
        
        Art. 53 de Viena 69: "una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de naciones como una norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por otra norma ulterior de derecho internacional general posterior que tenga el mismos carácter”.
        
        Las obligaciones derivadas son “erga omnes”, es decir, que vinculan a todo Estado sin excepción alguna (diferencia fundamental con el derecho consuetudinario).
        
        La CIJ puntualiza en el caso Barcelona Traction:
        “Tales obligaciones derivan de la prohibición de hechos de agresión y de genocidio, y también de los principios y las reglas relativos a los derechos básicos de la persona humana, incluyendo la protección contra la esclavitud y la discriminación racial. Algunos de los derechos correspondientes a la protección han entrado a formar parte del cuerpo del derecho internacional general [ius cogens] [...] otros son conferidos por los instrumentos internacionales de carácter universal o cuasi- universal.”
        
        Algunos tratados internacionales establecen normas que no podrán ser derogadas ni suspendidas, ni siquiera en tiempos de guerra.
        
        Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos: el art. 4° apunta los siguientes derechos: a la vida; prohibición de la tortura y otros tratos o penas crueles inhumanos o degradantes; prohibición de la esclavitud y servidumbre; prohibición de privación de libertad pro deudas; prohibición de leyes penal de carácter retroactivo; reconocimiento jurídico de la persona; y libertad de pensamiento, conciencia y religión.
        
        Convención Americana sobre Derechos Humanos: art. 27 refiere a los derechos: a la personalidad jurídica; a la vida; a un trato humanitario; prohibición de la esclavitud; prohibición de leyes penales de carácter retroactivo; libertad de conciencia y religión; a la nacionalidad; a participar en el gobierno, al recurso judicial, derecho a tener un nombre; derechos de la familia; y derechos del niño.
    - - 1) el elemento material, la práctica generalizada.
        
        En el ámbito de los derechos humanos, cada vez que un órgano internacional competente concluye que un país ha violado una determinada norma o invita a respetar una, y el gobierno no rechaza la obligatoriedad de ésta, está ratificando implícitamente su aceptación de la obligatoriedad de dicha norma.
        
        Cada voto de un país a favor de una resolución o informe que establece una violación de una norma perpetrada por algún Estado, o que invita a un país a respetar una determinada norma, también constituye un reconocimiento de la obligatoriedad de la disposición en cuestión.
      - 2) el elemento subjetivo, que es la creencia de que esta práctica es obligatoria (opinio juris).
        
        Los órganos internacionales de DDHH son quienes a través de sus resoluciones, comprueban que los Estados realizan una práctica determinada, con la creencia de que es obligatoria.
        
        Lo ha hecho el Sistema Universal de Protección de los Derechos Humanos en relación con la Declaración Universal de los Derechos Humanos cuya obligatoriedad ha sido reconocida en el acta final de la Conferencia Internacional sobre Derechos Humanos de Teherán (1968).
        
        Desde el Sistema Interamericano de Protección, también se ha hecho semejante reconocimiento de la Declaración Americana.
  - - - Aquellos instrumentos que no tienen el carácter jurídico vinculante que tiene un tratado, la costumbre internacional, las normas de ius cogens o las sentencias que vinculan a los Estados (las cuales en sentido contrario se han denominado hard law).
    - - Cobran importancia, por parte del Sistema Universal, los instrumentos producidos por los órganos de Naciones Unidas, cuyas funciones están relacionadas con los derechos humanos; como el Consejo de Derechos humanos, así como los procedimientos especiales y los órganos de tratado.
      - Por parte del Sistema Interamericano, se pueden destacar los informes temáticos y las recomendaciones hechas a los Estados por la Comisión Interamericana.
- - - - Las normas de la Declaración reflejan en gran medida las propias aspiraciones de los pueblos indígenas, que tras varios años de deliberaciones ahora han sido aceptadas por la comunidad internacional (de ahí su elevado grado de legitimidad).
      - Aunque la Declaración, no es jurídicamente vinculante de la misma forma en que lo es un tratado, refleja obligaciones jurídicas que guardan relación con las disposiciones de derechos humanos contenidas en la Carta de las Naciones Unidas, distintos tratados multilaterales de derechos humanos y el derecho internacional consuetudinario.
      - Además, en la medida en que tienen conexión con una pauta de práctica internacional y estatal continuada, puede considerarse que los principios básicos de la Declaración reflejan las normas de derecho internacional consuetudinario.
      - Como la expresión más autorizada de ese consenso, la Declaración establece un marco de actuación para la protección y aplicación plenas de esos derechos.
  - - - Las decisiones de las cortes internacionales, como la Corte IDH.
        
        La Corte Interamericana, se destaca como uno de los tribunales que mayor jurisprudencia ha desarrollado en relación con los derechos de los pueblos indígenas sobre sus tierras ancestrales y recursos naturales, así como sobre el derecho a la consulta libre, previa e informada.
        
        Hasta la fecha la Corte ha conocido ocho casos específicamente relacionados con estos temas.
        
        Sus criterios son un referente internacional en la construcción y entendimiento del corpus iuris internacional de los derechos humanos de los pueblos indígenas.
      - Los organismos cuasi jurisdiccionales, como los Comités de la ONU y la Comisión IDH.
        
        Los organismos cuasi jurisdiccionales, del Sistema Universal de Protección de los Derechos Humanos, que mayor énfasis han puesto en desarrollar un entramado de estándares internacionales específicos para los pueblos indígenas (a través de sus Observaciones Generales, de sus Observaciones Finales a los Estados Partes y de conocer denuncias de particulares) son:
        
        Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
        
        Comité de Derechos Humanos
        
        Comité para la Eliminación de la Discriminación Racial.
        
        Por parte del Sistema Interamericano, la Comisión IDH también ha conocido de diversos casos relacionados con las tierras ancestrales, los recursos naturales y el derecho a la consulta de los pueblos indígenas.
    - - El Relator Especial sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas ha realizado importantes aportes, junto con el Mecanismo de Expertos sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas y el Foro Permanente para Cuestiones Indígenas.
      - La Comisión Interamericana a través de sus informes temáticos y recomendaciones ha hecho grandes contribuciones a la consolidación de los derechos de los pueblos indígenas en las Américas.
- - - - derecho a poseer, utilizar, desarrollar y controlar sus tierras y territorios;
      - al reconocimiento y protección jurídica de dichas tierras y territorios;
      - derecho a mantener y fortalecer la relación espiritual con la tierra
      - derecho a no ser desplazados
      - reparación por la pérdida de tierras y territorios
    - - “Los Estados deben respetar la especial relación que los miembros de los pueblos indígenas y tribales tienen con su territorio a modo de garantizar su supervivencia social, cultural y económica.”
      - "La garantía del derecho a la propiedad comunitaria de los pueblos indígenas debe tomar en cuenta que la tierra está estrechamente relacionada con sus tradiciones y expresiones orales, sus costumbres y lenguas, sus artes y rituales, sus conocimientos y usos relacionados con la naturaleza, sus artes culinarias, el derecho consuetudinario, su vestimenta, filosofía y valores"
  - - - Art. 5: el deber de reconocer y proteger los valores y prácticas sociales, culturales, religiosas y espirituales.
      - Art. 7: el derecho al desarrollo de su propia cosmovisión.
      - Art. 13: respeto de la relación espiritual de los pueblos indígenas con la tierra
    - - Art. 5: a conservar y reforzar instituciones culturales.
      - Art. 11: a practicar y revitalizar costumbres culturales.
      - Art. 31: a mantener, controlar, proteger y desarrollar su patrimonio cultural.
- - - - Referencia: Color Vargas, Marycarmen, Fuentes del derecho internacional de los derechos humanos, Comisión de Derechos Humanos del Distrito Federal, Suprema Corte de Justicia de la Nación, Oficina en México del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, México, 2013, 63 pp.