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CAPITULO II Las sociedades, ELEMENTOS QUE CONFORMAN EL INSTITUTO…

- - - - división del patrimonio hereditario indiviso, lo que llevaban a que se continuara la actividad paterna bajo el mismo techo y con la misma organizació
        
        responsabilidad, generándose algún tipo de sociedad de responsabilidad ilimitada y, como indica Malagarrig
      - an su origen en el derecho romano, por medio de la institoria romana, resultado del disfavor con que se reputaba el ejercicio del comercio; otros en cambio, creen que estuvo emparentada al préstamo marítimo a la gruesa -foenus nauticum
        
        omo derivado del contrato de comanda o encomienda, a través del cual una persona confiaba a un mercader o a un marino un capital para que lo hiciera producir, tomando una parte de los beneficio
  - - - l nacimiento de la sociedad anónima -el instrumento al que nos hemos referido- entre los comerciantes holandeses del siglo XVII -Ga- rrigues- cuando un sector mercantil de Ámsterdam, junto a los grandes navegantes holandeses
        
        schi en Siena, ya que en ambos casos se trató de una organización autónoma que desarrollaba en provecho propio negocios diversos. Otro tanto ocurre con las maone, en las que cierta doctrina observa un primer paso hacía las sociedades coloniales del siglo XVII y XVIII
        
        e Napoleón de 1807, que permitió la creación de sociedades anóni mas sin necesidad de un acto legislativo específico para cada sociedad
        
        Ese esquema fue aplicado entre nosotros con la sanción del Código de Comercio en 1862 y su posterior reforma en 1890.
- - - - el Estado o el poder administrador le reconoce a esta agru pación el carácter de sujeto de derecho o permite su nacimiento -como ente- para el cumplimiento de tales fines.
  - - - argumentan que las obligaciones de los socios en realidad no se enfrentan entre sí en forma grupal, sino que corresponden individualmente cada una de ellas a la contrapartida de una obligación de la sociedad que nace con el acuerdo de voluntades
        
        Dicho de otro modo, el contrato bilateral se celebra por cada socio respecto de la sociedad, de un modo tal que el número de socios incide en la calificación, toda vez que el obligado es en realidad obligado frente al grupo representado por la figura societaria.
    - - plurilaterales a aquellos que tienen, originaria o potencialmente, más de dos centros de intereses diferenciados, sin que exista reciprocidad o inter dependencia entre todas las prestaciones nacidas del contrato.
        
        características:
        
        i) finalidad común;
        
        ii) organización administrativa patrimonial de cierta complejidad y duración; y
        
        iii) apertura al ingreso de terceros, sin que esto desnaturalice la figura.
        
        plurilateral de organización por excelencia es el contrato de sociedad, el grado de separación patrimonial dependerá de la regulación existente en cada caso, de modo que no todos los contratos plurilaterales llevan en su esencia la necesidad de generar el nacimiento del nuevo sujeto de derecho.
    - - Son contratos de cambio aquellos que cuentan con prestaciones contrapues tas por las partes que los celebran; así, la prestación de una de las partes es la contraprestación y el interés de la otra, y viceversa.
      - ) Los contratos asociativos, por el contrario, son aquellos en los cuales las prestaciones de las partes no tienen carácter contrapuesto, sino que se trata de obligaciones yuxtapuestas que tienden a un fin común para las partes
        
        ontraprestaciones de los demás, aunque no se pierdan de vista los intereses individuales, sino en la participación que cada contratante se propone obtener
      - Los contratos de organización son aquellos que tienen por finalidad organizar grupos o categorías, que mantengan una existencia más o menos duradera de la colectividad de los asociados que, en muchas ocasiones,
      - Bajo el régimen de la ley 19.550 no caben dudas de que el contrato de sociedad:
        
        cuando la sociedad se conforma por dos o más sujetos, el acto constitutivo debe considerarse como un contrato plurilateral de organización
        
        i i) cuando la sociedad se conforma por un solo sujeto -sociedad unipersonal- el acto constitutivo debe considerarse una declaración unilateral de voluntad
- - - - ado los contratos asociativos regulados en los artículos 1442 a 1478 del Código Civil y Comercial de la Nación
        
        a) como contratos de libre creación -ver art. 1446-;
        
        b) que no son sociedades; y
        
        c) a los cuales no se les reconoce personalidad jurídica -ver art. 1442-,
      - De las sociedades no regularmente constituidas” se sustituyó por el “De las sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo II y otros supuestos”. Sobre estos aspectos daremos mayores precisiones en el Capítulo VI.
        
        la figura societaria en el nuevo régimen legal dispuesto por la ley 26.994 queda habilitada solamente para los supuestos en los que dos o más personas
        
        voluntad- en forma organizada bajo alguno de los tipos previstos en la ley -o no- se obligue a realizar aportes para afec tarlos a la producción de bienes y servicios participando de las ganancias y soportando las pérdidas
        
        a la producción de bienes y servicios no podrá quedar encuadrado bajo el régimen de la ley 19.550, sino que tendrá que cana lizarse por medio de los institutos previstos en los arts. 1442 a 1447 del Código, bajo la figura de contratos asociativos
        
        b. 1.) son contratos a los que no se les aplica la normativa societaria;
        
        b.2.) no constituyen sociedades ni sujetos de derecho; y
        
        b.3.) en ellos las partes tienen libertad para configurarlos en cuanto a su contenido y su forma
        
        o se estructure en forma organizada, no configurando -en sentido técnico- una empresa o establecimiento comercial o industrial, agropecua rio o de servicios, no podrá quedar comprendido en el régimen de la ley
        19.550 modificada por la ley 2
- - - - una colectividad con límites relativamente identificadles
      - i i) con un orden normativo;
      - iii) con una escala de autoridad;
      - iv) con sistemas de alistamiento;
      - v) esa colectividad existe sobre una base relativamente continua, en un medio, y
      - vi) se ocupa de actividades que -por lo general- se relaciona con una meta o
        conjunto de fines.
    - - a) Todas las organizaciones tienen objetivos.
      - b) Todas las organizaciones tienen personas.
      - c) Todas las organizaciones tienen un sistema formal implícito para asegurar coordinación y estabilidad
    - - i) Sociedades colectivas;
        
        ii) Sociedades de capital e industria;
        
        iii) Sociedades en comandita simple;
        
        iv) Sociedades de responsabilidad limitada; y
        
        v) Sociedades en comandita por acciones.
      - se omitan en su constitución requisitos esenciales o se incumplan las formalidades exigidas por la ley. De este modo, los socios quedan también habilitados legalmente para conformar y crear estructuras organizativas por fuera de los modelos típicos previstos en el Capítulo II, sin que ello obste:
        
        s- sea considerado una sociedades los términos de la ley 19.550;
        
        b) a que las normas contractuales o estatutarias puedan ser oponibles entre los socios y ante los terceros que las conocieran;
        
        ) a que se mantenga el régimen de responsabilidad de los socios que éstos escogieron sin que deba agravarse el mismo por el solo hecho de no respetar
        
        d) en caso de que los terceros no conocieran las disposiciones contractuales o estatutarias, los socios responderán en forma mancomunada', y
        
        e) siempre tendrán -los socios y la sociedad- la posibilidad de solicitar la subsanación de las omisiones de los elementos comunes, típicos y formales.
- - - - o los constituyentes pueden acceder a los benefi cios institucionales por el solo hecho de adecuar su conducta o realizar los actos necesarios previstos en la ley.
    - - na decisión expresa de la autoridad -judicial o administrativa, según sea el caso- que determine el nacimiento de la persona ju rídica, otorgándole la personalidad o la personería.
    - - La ley 19.550 contiene dos modos a partir de los cuales pueden constituirse sociedades:
        
        i) por medio de la celebración de un contrato de sociedad
        
        ii) por decisión de un solo sujeto -que es el caso de las sociedades uniperso nales- a través de una declaración unilateral de voluntad -art. Io de la ley
        19.550-.
- - - - la constitución de una sociedad bajo un tipo no autorizado o en violación de la estructura típica asignada a un tipo determinado, no impor tará la nulidad de la sociedad -como ocurría antes- sino que se estará frente a una sociedad legalmente válida regulada por las normas de la Sección IV -arts. 21
        
        ) Constituir una sociedad bajo alguna de las estructuras de organización típicas, provistas por el legislador en el Capítulo II de la ley 19.550
        
        En el primer supuesto deberán regirse por las normas legales pertinentes al tipo escogido.
        
        ii) Estructurar su propia organización, bajo el ámbito de libertad que otorga la Sección IV del Capítulo I de la norma legal
        
        En el segundo caso ser regirán por las cláusulas particulares establecidas. Sin perjuicio de ello, las sociedades atípicas:
        
        a) Son válidas -tan válidas como las típicas-
        
        b) Son sujetos de derecho
        
        c) Las cláusulas contractuales o las normas estatutarias -según sea el caso- resultan plenamente oponibles entre las partes y oponibles -también- frente a terceros cuando éstos conozcan el contenido del contrato o estatuto
        
        d) En caso de que estas sociedades atípicas quisieran tipificarse, podrán re currir a un procedimiento subsanatorio que el propio ordenamiento prevé.
- - - - En una u otra forma, todos los países industrializados, o en vías de industrialización, tienden al mismo modelo, ya que propenden a intensificar su desarrollo tecnológico mediante actitudes empresarias.
        
        ada vez que ha existido referencia a ese concepto, se ha buscado relacionarlo con un sistema organizativo del cual dispone el empresario, o comerciante, para la utilización de los diversos elementos de los que se vale en el ejercicio de su actividad profesional.
        
        La empresa, en definitiva, no es más que un conjunto de elementos de la más variada condición y naturaleza, los cuales bajo un régimen de organización -esta blecido por el empresario- se afectan funcionalmente a una determinada actividad económica, consistente en la producción, comercialización o intercambio de bienes y servicios para el mercado.
        
        , un resultado de la actividad creativa del empresario, y tiene por características fundamentales la organización y la actividad, en la me dida que la suma de elementos estáticos o dinámicos que la componen adquieren, a través de dicha organización funcional, una entidad mayor, y un valor superior y distinto al que representan el conjunto de los mismos por su sola suma..
        
        Integran la empresa de esa forma
        
        i) los bienes materiales;
        
        ii) los inmateriales;
        
        iii) las relaciones laborales;
        
        iv) los derechos;
        
        v) el personal;
        
        vi) la clientela;
        
        vii) la inserción o participación en determinados mercados;
        
        ix) la capacitación; y
        
        x) las expectativas de ganancias y beneficios -entre otras-.
- - - - Finalmente, en materia societaria, la ley 19.550 dispone que los actos de los administradores obligan a la sociedad, siempre que no sean notoriamente extraños al objeto social -art. 58-.
- - - - Código proyectado de las asociaciones civiles y las simples asociaciones-, a lo que se agregan las fundaciones, provee en el nuevo texto legal una suficiente variedad de figuras y constituye por lo tanto una razonable reglamentación de la garantía constitucional de asociarse con fines útiles.
        
        Se incluye -entonces- en el cuerpo principal del Código:
        
        a) El art. 141 define a las personas jurídicas como "... todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitudpara adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación ”
        
        b) El art. 142 señala que "... la existencia de la persona jurídica privada comienza desde su constitución. No necesita autorización legal para funcionar, excepto disposición legal en contrario. En los casos en que se requiere autorización estatal, la persona jurídica no puedefuncionar antes de obtenerla
        
        c) Y, finalmente el art. 143 establece que la persona jurídica "...tiene una personalidad distinta de la de sus miembros... ” y que dichos miembros
        "...no responden por las obligaciones de la persona jurídica, excepto en los supuestos que expresamente se prevén en este Título y lo que disponga la ley especial...”.
        
        5.6.1. Las sociedades como personas jurídicas privadas
        
        5.6.2. La inoponibilidad de la personalidad jurídica
- - - - en las sociedades incluyeran cláusulas o elementos incompatibles con el tipo escogido, el art. 17 los fulminaba pues declaraba a la sociedad nula de nulidad absoluta; nulidad que -por cierto- era inconfirmable e insubsanable, que dando como único recurso la liquidación de dicha sociedad, sin que el error en que habían incurrido los fundadores pudiera enmendarse en modo alguno
      - Por otra palle, a quienes hubieren incurrido en irregularidad-es decir, a quienes hubieran respetado el principio de tipicidad pero hubieran omitido inscribir el contrato constitutivo o el estatuto en el Registro Público, los sometía a un régimen directamente vejatorio,
- - - - elemento también caracterizante del sistema y uno de los ejes principales sobre el cual gira el mecanismo que la ley 19.550 establece para estas personas jurídicas privadas -las sociedades-, y debido al cual el legislador ha dotado a estos entes de personalidad jurídica, dado que en forma expresa el art. Io de la ley 19.550