Please enable JavaScript.

Coggle requires JavaScript to display documents.

14 Ochrana věřitelů OK, zákonné ručitelství – kogentní, akcesorické a…

- - - - členové OK nemohou používat majetek OK k úhradě vlastních dluhů a věřitelé nemohou uspokojit své pohledávky majetkem členů OK
    - - smluvní (dobrovolní) věřitelé
        
        pohledávky vznikly poskytnutím plnění OK
        
        např. obchodní partneři, zaměstnanci (mzda), členové volených orgánů (odměna z výkonu funkce), členové OK (pohledávka na výplatu podílu na zisku, vypořádacího podílu aj.)
      - mimosmluvní věřitelé
        
        pohledávky vznikly z jiného důvodu než z titulu plnění (př. porušení povinnosti, způsobení škody)
      - reziduální (zbytkoví) věřitelé
        
        pohledávky se uspokojují jako vždy poslední z toho, co zbyde po uhrazení fixních nároků ostatních věřitelů
        
        členové OK – z titulu účasti v OK
      - fixní věřitelé
        
        jedná se o věřitele s fixními nároky – obchodní partneři a další věřitelé
      - silní (silnější strana (typicky banky), která může mít rozhodující vliv na chování dlužníka)
      - slabí
- - - - v širším smyslu – ustanovení upravující tvorbu a ochranu majetku OK, jejichž účelem je postavit proti věřiteli OK jako solventní dlužníka
      - v užším smyslu – ustanovení upravující uspokojení se z náhradního majetku, a to z titulu zákonného ručení stanoveného okruhu osob za dluhy společnosti, nesplní-li OK svůj dluh
    - - společníci VOS a kompletáři KS
      - členové volených orgánů OK, osoby v obdobném postavení, faktiční/stínoví vedoucí
      - vlivná osoba
    - - test úpadku
        
        OK nesmí vyplatit zisk nebo prostředky z jiných vlastních zdrojů, ani na ně vyplácet zálohy, pokud by si tím přivodila úpadek podle jiného právního předpisu – § 40/3 ZOK
        
        provádí povinně statutární orgán OK, neboť rozhoduje o výplatě podílu na zisku – § 34/3 ZOK
        
        test pro futuro – zkoumá se, co by se stalo, kdyby byl vyplacen zisk, tj. zda by nastala jedna z forem úpadku (plat. neschopnost, předlužení)
        
        při nesplnění tedy musí OS výplatu odmítnout (rozdělení je v rozporu se zákonem) – jinak nejedná s péčí řádného hospodáře (vyvratitelná domněnka)
        
        pokud zisk nevyplacen do konce účetního období – právo zanika a nevyplacený zisk se převede na účet nerozděleného zisku z minulých let (jiné vlastní zdroje na účty, ze kterých vzešly) - § 40/4 ZOK (ne u osobních - stále zůstává)
        
        AS, SRO, družstva – nejvyšší orgán rozhoduje o rozdělení zisku (na základě účetní závěrky), SO rozhoduje o vyplacení (na základě rozdělení)
        
        VOS, KS – veškerý vytvořený zisk se zákona mezi společníky rozděluje bez dalšího, SO ale pořád rozhoduje o vyplacení!
      - test úpadku při finanční asistenci - § 41 ZOK
        
        OK používá svůj majetek k tomu, aby si zájemce mohl „koupit účast“ v ní, popř. zajišťuje dluh vzniklý z tohoto důvodu (tj. OK asistuje nabyvateli při nabytí podílu) – je zde povinnost provést test úpadku
      - podmínky vyplácení zálohy na podíl na zisku – § 35/1 ZOK
        
        záloha – peněžní plnění poskytnuté OK společníkovi předtím, než dospěje dluh odpovídající výši podílu na zisku – vyplacená záloha se pak započte proti opravdové výši podílu na zisku
        
        podmínky – sestavení mezitímní účetní závěrky a výše zálohy nesmí být vyšší než součet výsledku hospodaření běžného účetního období, nerozděleného zisku a ostatních (disponibilních) fondů snížena o příděly do rezervních a jiných fondů (SO provede i test úpadku)
      - zákonné ručení po zániku OK
        
        při zrušení obchodní korporace s likvidací ručí společníci za její dluhy po jejím zániku do výše svého podílu na likvidačním zůstatku, nejméně však v rozsahu, v němž ručili za jejího trvání – § 39 ZOK
        
        promítnutí výjimky, že dluhy nezanikají zánikem PO - § 2026/2 OZ
        
        společníci VOS, komplentáři KS – ručí ve stejném rozsahu jako za trvání společnosti (neomezeně)
        
        AS, SRO, komanditista KS a člen družstva – po zániku OK se stane zákonným ručitelem v rozsahu svého podílu na likvidačním podílu (i když neručí za trvání OK, úplně splatili vklady atd.)
      - povinnosti členů volených orgánů
        
        uplatní se na všechny OK, ale relevance hlavně u kapitálových společností a družstev
        
        SO osobních společností může být pouze společník, který již ručí neomezeně (ale stále má význam dopad na osoby v obdobném postavení a stínové/faktické vedoucí)
        
        mají sankční povahu – důsledek porušení jiných povinností člena voleného orgánu
        
        druhy
        
        ručení v rozsahu neuhrazené škody – §159/3 OZ
        
        člen voleného orgánu ručí, pokud nenahradil PO škodu způsobenou porušením povinnosti při výkonu funkce a pokud se věřitel nemůže domoci plnění přímo na PO
        
        ručení diskvalifikovaného člena statutárního orgánu – nově § 65 ZOK
        
        pokud nerespektuje diskvalifikaci, ručí za splnění všech povinností OK, které vznikly v době, kdy přes zákaz fakticky vykonával činnost člena SO
        
        postihuje i diskvalifikované osoby v obdobném postavení (likvidátor) a stínové/faktické vedoucí
        
        zvláštní povinnosti při úpadku – § 66 ZOK
        
        nově jde o incidenční spor, aktivně legitimován pouze insolvenční správce (nelze bez návrhu)
        
        člen přispěl porušením svých povinností k úpadku OK
        
        povinnost vydat prospěch z výkonu funkce (claw-back) - § 66/1/a ZOK
        
        člen vydá do majetkové podstaty to, co od OK obdržel (až za 2 roky nazpátek od úpadku)
        
        pouze v případě, že IŘ není zahájeno na návrh dlužníka – motivace SO, aby podali včas insolvenční návrh
        
        tzv. žaloba na doplnění pasiv - § 66/1/b ZOK
        
        pouze v případě konkursu
        
        člen je povinen poskytnout do majetkové podstaty plnění až do výše rozdílu mezi dluhy a hodnotou majetku OK (neboli to, co v majetku OK chybí, aby se mohli uspokojit všichni věřitelé)
      - ručení vlivné osoby – § 71/3 ZOK
        
        uspokojení z majetku společníka/jiné vlivné osoby – za podmínky, že OK nemůže uhradit svůj dluh z důvodu, že společník rozhodujícím významným způsobem ovlivnil její chování
- - - - společníci ručí společně a nerozdílně do výše v jaké nesplnili (všichni) vkladové povinnosti podle stavu zápisu v OR (v době vyzvání) – §132
      - všichni – společník tedy ručí, i když již svou vkladovou povinnost splnil, ale jiný společník ještě ne
      - podle stavu zápisu v době vyzvání – v případě, že po vyzvání povinnost splní (i zapíše do OR), tak ručení nezaniká
      - pokud společník vyzván více věřiteli – každý věřitel očekává, že má společník povinnost plnit do plné výše -> společník by tak mohl být povinen plnit do několikanásobku nesplaceného vkladu (podle počtu věřitelů)
    - - společník za trvání společnosti zásadně neručí