Please enable JavaScript.
Coggle requires JavaScript to display documents.
13 Orgány OK, lze i z vůle jediného člena – tzv. podíl/akcie s vysílacím…
13 Orgány OK
působnost
nejvyšší orgán
tvoří všichni členové OK (
s výjimkou shromáždění delegátů družstva
)
členství spjato s účastí v OK (vzniká a zaniká společně s ní)
základní otázky existence OK, její směrování, složení a odměňování dalších orgánů a rozhodování o rozdělení zisku nebo úhradě ztráty či schvalování PJ s významnými dopady na provoz obchodního závodu → klíčová a dlouhodobá rozhodnutí,
statutární orgán
úkolem je řídit vnitřní chod OK a jednat za ni navenek – podílí se na každodenním řízení a chodu OK
působnost
vnitřní
rozhodování o obchodním vedení a další činnosti ve vztahu ke korporaci samotné (např. svolání VH),
vnější
rozumíme jí generální zástupčí (jednatelské) oprávnění, tj. právo zastupovat OK navenek ve všech věcech
náleží mu i zbytková působnost, tj. pravomoc rozhodovat ve věcech, ke kterým není povolán jiný orgán OK
generální zástupčí (jednatelské) oprávnění
více osob členem statutárního orgánu, je navenek oprávněn zastupovat OK každý samostatně
způsob jednání za OK – může být změněn, zapisuje se do OR, je možné se ho dovolat i vůči 3. osobám (např. pravidlo čtyř očí)
omezení
ze zákona – nedodržení způsobí relativní neplatnost PJ (
např. převod závodu bez schválení VH
), dovolat se do 6 měsíců – § 48 ZOK
ze zakladatelského PJ/usnesení VH/jinak – účinná jen dovnitř OK (náhrada škody atd.), nezpůsobují neplatnost – § 47 ZOK
obchodní vedení
zákon nedefinuje, judikatura – organizování a řízení běžné podnikatelské činnosti, zejména rozhodování o provozu podniku (závodu) společnosti a s tím souvisejících vnitřních záležitostech společnosti(důležitým znakem je každodennost, day-to-day business)
výlučně v kompetenci SO, ale mohou některou činností pověřit třetí osobu (např. vedením účetnictví)
pokyny
osobní OK – může dávat nejvyšší orgán OK
družstva – lze zakotvit ve stanovách (chybí pravidlo o výslovném zákazu pokynů - § 706 ZOK)
kapitálové OK – zakázáno (§ 195/2, 435/2, 456/2 ZOK)
X členové SO mohou požádat nejvyšší orgán o pokyn - § 51/2 ZOK
X orgány řídíci OK mohou dávat pokyny v zájmu koncernu orgánům řízené OK - § 81 ZOK
ani v jednom případě se ale nezbavují povinnosti jednat s péčí řádného hospodáře
likvidátor - pokud se ruší PO s likvidací, přechází na něj působnost statutárního orgánu (více viz otázka 10)
kontrolní orgán
v osobních společnostech provádějí kontrolu přímo společníci, v kapitálových společnostech se obvykle vytváří kontrolní orgán,
kontroluje činnost statutárního orgánu (hlavně dokumenty předkládané nejvyššímu orgánu) podává zprávy o své činnosti nejvyššímu orgánu a zastupuje OK v soudním řízení proti členům statutárního orgánu
zakladatelské PJ může na kontrolní orgán delegovat právo volby statutárního orgánu a právo rozhodovat o jeho odměně,
volené orgány OK
člen
členem orgánu a je do funkce volena, jmenována či jinak povolávána (legislativní zkratka, § 46 ZOK) -> prakticky zahrnuje všechny orgány OK odlišené od nejvyššího orgánu (SO osobních společností nikdo nevolí/nejmenuje – stejně se dovozuje, že jde o členy volených orgánů)
může být i PO – vždy musí zmocnit jednu FO, aby ji zastupovala (musí jmenovat FO do 3 měsíců, jinak funkce PO zaniká = vyloučeno řetězení)
faktický / stínový vedoucí (novela) – § 62 ZOK
fakticky se nachází v postavení člena voleného orgánu, přestože jím není (SO je jenom bílý kůň, kterého úkoluje někdo jiný)
má povinnost péče řádného hospodáře (uplatní se důsledky porušení), zákaz konkurence, obdobně se použijí pravidla o střetu zájmů
podmínky výkonu fce
pověření, i když nesplňuje – zdánlivé PJ; pokud přestane splňovat při výkonu – ex lege zánik funkce
zákonné požadavky (§ 152 OZ, § 46 ZOK)
plná svéprávnost – výjimka pokud není hlavním účelem podnikání – § 152 odst. 3 OZ
bezúhonnost – dle zákona o živnostenském podnikání – viz otázka 1
nesmějí být dány překážky provozování živnosti – např. úpadek dané osoby, uložený zákaz činnosti, některé sankční rozhodnutí živnostenského úřadu,
nesmí být dané účinné diskvalifikační rozhodnutí,
zákaz účasti jedné osoby v obou orgánech (inkompatibilita funkcí) – obecně kompatibilní je funkce jednatele s likvidátorem či člen dozorčí rady s členem výboru pro audit,
účast v OK – u osobních OK a družstva (českého) - § 106/1 ZOK
souhlas pověřené osoby – nikdo nemůže být nucen k výkonu funkce v OK proti své vůli (výjimka: likvidátor z řad statutárního orgánu jmenován soudem)
vznik
vůle členů OK – před vznikem OK určeni v zakladatelském právním jednání, poté změnou společenské smlouvy (u osobních společností) nebo voleni (kapitálové spol., družstva)
vůle volených orgánů OK – právo volby SO může být přeneseno na kontrolní orgán, ve společenské smlouvě lze zakotvit právo kooptace (§ 444/1 – do doby dalšího zasedání orgánu co může zvolit)
vůle zaměstnanců – právo kodeterminace zaměstnaci – volí 1/3 dozorčí rady v AS - § 448 ZOK
soudní rozhodnutí – v případě, že není funkce obsazena řádným způsobem a tento stav ohrožuje akceschopnost – např. § 198/3 ZOK
nabytím účasti v OK – dispozitivně je každý společník a komplementář SO
právní nástupnictví – zanikne PO, která byla členem, stane se členem nástupnická PO - § 198/2 ZOK
zánik funkce jiného člena orgánu – možnost zakotvit volbu náhradníků ve společenské smlouvě (AS, SRO, družstva) - § 444/2 ZOK
zánik
zánik/smrt osoby, dohoda, uplynutí funkčního období, odvolání (odvolává, kdo zvolil), soudní rozhodnutí (likvidátor a diskvalifikační rozhodnutí), odstoupení, ztráta způsobilosti
odstoupení – § 58 ZOK, novela (může odstoupit kdykoliv (odstraněn zákaz odstoupení v nevhodnou dobu)
diskvalifikační rozhodnutí – § 63-65 ZOK, novela
člen SO, bývalý člen SO, osoba v obdobném postavení (likvidátor), faktický/stínový vedoucí
důvody
porušení povinností při výkonu funkce - § 63/1 ZOK (opakovaně nebo závažně (před novelou muselo být opakovaně i závažně)
přispění k úpadku - § 63/2 ZOK
rozhoduje soud – i bez návrhu
následky
zánik funkce SO ve všech OK (soud může na návrh udělit výjimku pro členství v SO jiné OK) - § 64 ZOK
doba vyloučení – až na 3 roky (před novelou pevně 3 roky – posílení diskrece soudu)
porušení zákazu – zákonné ručení za všechny závazky OK, opětovné vyloučení až na 10 let - § 65 ZOK
PaP členů
smlouva o výkonu funkce – písemně
přiměřeně se použijí ustanovení o příkazu (ledaže ujednáno jinak – lze podřídit úpravě zákoníku práce), nepoužije se úprava správy cizího majetku
schvaluje ji nejvyšší orgán – až schválením nabývá účinnosti (novela)
právo na odměnu
právo na odměnu a její výše musí být stanoveny konkrétní OK ve smlouvě o výkonu funkce
péče řádného hospodáře
je třeba ji odlišit od odborné péče, která stojí "výše" (vyžaduje se profesionalita, odbornost) – volenému orgánu se neukládá jednat s odbornou péčí
péče řádného hospodáře = volený orgán musí funkci vykonávat s nezbytnou loajalitou a s potřebnými znalostmi a pečlivostí (§159 OZ)
složky
nezbytná loajalita (duty of loyalty)
musí upřednostňovat zájmy OK před vlastními
upřesněna pravidly o střetu zájmů
hrozící střet zájmů – povinnost informovat orgán, jehož je členem a kontrolní orgán popř. nejvyšší orgán - § 54 ZOK
uzavření smlouvy mezi členem orgánu/osobou blízkou a korporací – informuje orgán, jehož je členem a kontrolní orgán popř. nejvyšší orgán - § 55-57 ZOK - kontrolní nebo nejvyšší orgán může zakázat uzavření smlouvy
zákaz konkurence
– musí se zdržet konkurenčního jednání ve vztahu k OK
potřebné znalosti a pečlivost (duty of care)
nevyžaduje se dosažení určitého vzdělání, ale musí být schopen identifikovat případné nedostatky v odbornosti a zajistit si pomoc jiných osob
pravidlo podnikatelského úsudku (business judgment rule) - § 51 ZOK
standard péče řádného hospodáře dle OZ je nastaven striktně (§ 159 OZ) – odrazuje od riskování (přičemž podstupování podnikatelského rizika je při podnikání nutné) -> zakotveno pravidlo podnikatelského úsudku
nemodifikuje péči řádného hospodáře – poskytuje bezpečný přístav (safe harbour) i když je jednání člena orgánů v důsledku pro společnost negativní
s potřebnými znalostmi a pečlivostí, tak jedná ten, kdo jedná informovaně v obhajitelném zájmu obchodní korporace a s nezbytnou loajalitou (vždy tedy musí jednat loajálně)
posuzování – posuzuje se objektivně (§ 52/1 ZOK), subjektivně pouze pokud má člen nějakou speciální vlastnost
obrácené důkazní břemeno (§ 52/2) – člen prokazuje neporušení péče řádného hospodáře
OK stále prokazuje vznik škody a příčinnou souvislost mezi jednáním a škodou
porušení povinnosti člena voleného orgánu OK
odpovědnost voleného orgánu je kontraktační a ne deliktní – zákonný rozsah stanovené odpovědnosti nemůže být limitován smluvně ani rozhodnutím orgánu OK (zdánlivost PJ),
pokud v důsledku porušení povinnosti voleným orgánem vznikne OK škoda, OK může požadovat po voleném orgánu
náhradu škody
– možné žádat náhradu škody majetkové i nemajetkové (nelze omezit)
v případě porušení péče řádného hospodáře (§ 53 ZOK) nebo zákazu konkurence (§ 5 ZOK) je člen voleného orgánu povinen
vydat získaný prospěch
,
v případě neuhrazení škody způsobené členem voleného orgánu OK mu vzniká
zákonné ručení sankční
§ 159 OZ
třídění
podle toho, zda jejich vytvoření zákon ukládá
obligatorní orgány
podmíněně obligatorní orgány
likvidátor – výkonný orgán obchodní korporace od vstupu do likvidace do výmazu z obchodního rejstříku
dozorčí rada SRO – uložení jiným právním předpisem (z. o přeměnách, o podnikání na kapitálovém trhu)
fakultativní orgány
nemohou být vybaveny působností svěřenou obligatorním orgánům (výbor pro odměňování, pro audit…)
výbor pro audit - nezřizují povinně všechny OK, které mají povinnost nechat ověřit a potvrdit správnost účetní závěrky odborníkem, ale pouze tzv. subjekty veřejného zájmu (banky, pojišťovny, OK s cennými papír odbchodovanými na evropském regulovaném trhu,… §1a zákona o účetnictví)
podle působnosti
nejvyšší, výkonné, kontrolní
podle počtu členů orgánu
kolektivní
orgán tvořený více členy rozhodujícími ve sboru zásadně nadpoloviční většinou přítomných; je umožněno rozdělení působnosti
individuální
nejvyšší orgán – pouze u kapitálových, není svolávána VH a její působnost vykonává jediný společník
více individuálních statutárních orgánů u
VOS, KS a SRO
(pokud společenská smlouva nestanoví, že vytvářejí jeden kolektivní orgán)
pojem
orgán OK – v zákoně definice není, lze je chápat jako relativně samostatné části obchodní korporace bez právní osobnosti nadané zákonem a vnitřními předpisy určitou působností, jejímž výkonem má být zajištěno fungování obchodní korporace dovnitř či navenek
lze i z vůle jediného člena – tzv. podíl/akcie s vysílacím právem (§ 194a, § 438a, § 448b ZOK), takto jmenovaní členové mohou tvořit maximálně polovinu orgánu (novela!)