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DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO, Gonzalez Arellano Aura Adriana - Coggle…

- - - - En DI los Estados negocian tratados, la mayoría preparados por organizaciones internacionales gubernamentales (OIG), pero que no son órganos legislativos, ya que los tratados requieren ratificación, aceptación o adhesión de los gobiernos.
        
        (Solo en acuerdos regionales pueden existir órganos legislativos, como el Parlamento Europeo)
      - Existe la Corte Internacional de Justicia (CIJ) y otros tribunales internacionales, pero se requiere la aceptación de los gobiernos para que tengan jurisdicción.
        
        Mecanismo coactivo para hacer cumplir sus fallos: el recurso al Consejo de Seguridad de la ONU
    - - John Austin lo relegó como mera moral porque no tiene un soberano que imparta orden y amenace con sanciones.
    - - Hans Kelsen: forma de la comprobación de la existencia de "actos coercitivos".
      - Aunque no existe un sistema unificado para sancionar violaciones, sí se reconoce que en caso de ataque armado se han otorgado atribuciones al Consejo de Seguridad de la ONU para sancionar violaciones al DI (ha impuesto sanciones económicas y militares).
      - Si un gobierno viola un acuerdo comercial, el gobierno del Estado perjudicado puede tomar contra-medidas a manera de sanción.
      - Existen derechos y obligaciones entre los Estados y éstos aceptan la existencia de ellos aun cuando abunden los casos de incumplimiento.
      - El reconocimiento de la crisis (impunidad, incumplimiento etc.) no fuerza a negar la existencia de un orden jurídico válido.
    - - Existen tesis insostenibles que niegan la obligatoriedad y afirman el derecho de los gobiernos de los Estados de actuar libremente. Sin embargo, en la realidad los Estados nunca llegan al cinismo de pretender que pueden incumplir.
      - Hay un reconocimiento oficial de los Estados de sus obligaciones internacionales. Sucede que algunas violaciones reciben tal publicidad que la atención se centra en el incumplimiento y en la ineficacia del DI.
      - Ejemplos de eficacia del DI: cruce de fronteras, actos de cooperación internacional, transacciones financieras o comerciales, transporte marítimo y aéreo, etc. (95% de la vida internacional)
    - - Transforman radicalmente el Derecho, como la prohibición del uso de la fuerza armada por los Estados, incorporada en la Carta de la ONU (antes existía el derecho de hacer la guerra).
    - - Constata el reconocimiento de la existencia real de normas jurídicas reguladoras de la conducta entre los Estados.
    - - DISTINCIÓN: una cosa es aceptar la Carta de la ONU (y si se quiere de sus principios y corolarios), otra la aceptación de la totalidad del orden jurídico internacional existente.
      - Cuando los países descolonizados aceptaron la Carta de las Naciones Unidas, en cuya formulación no participaron, aceptaron un orden internacional no establecido por ellos. El consentimiento estuvo presente, pero no la posibilidad de discutir ese orden.
      - Reconocimiento del ius cogens en la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados que obliga el cumplimiento de normas imperativas del DI con independencia del consentimiento.
  - - - 2000 años antes de Cristo en Mesopotamia, Egipto, antiguo Israel, India, China y las culturas prehispánicas.
      - Grecia y Roma aportaron el sustento de la cultura occidental y tuvieron un DI embrionario entre ciudades-estado.
      - En la Edad Media y el Renacimiento hay antecedentes europeos en la aplicación del Derecho Canónico a todos por la unificación de Europa y el desarrollo del Derecho marítimo y comercial.
    - - VITORIA: defendió a los naturales americanos, se empeñó en definir la naturaleza de la sociedad internacional, proporcionó una solución para conciliar la soberanía de las parte con la de la comunidad internacional. Derecho de gentes brota del consenso de todos los pueblos. Trató la libertad de los mares y del comercio. Inició las teorías sobre la guerra como institución jurídica.
    - - Francisco Suárez, Alberico Gentili y Hugo Grocio, éste último considerado también como fundador del DI. Defendió el derecho natural, se fundaba exclusivamente en la razón, mantuvo el concepto de guerra justa, y proclamó el principio de libertad de los mares.
      - Después de Grocio se identifican dos escuelas: iusnaturalismo (Samuel Pufendorf, Vattel) y positivismo (Bynkershoek, Hobbes, Bodin). Luego se desarrolló el empirismo desarrollado por Locke y Hume.
      - Rousseau con el contrato social dio pie a la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
      - Siglo XIX fue positivista porque en el Congreso de Viena se puso orden al caos de la época napoleónica. Después, el nacionalismo unificó Italia y Alemania, Europa se industrializó y proliferaron las conferencias internacionales europeas. Se destacan Hegel y Hans Kelsen.
      - Surgieron teorías monistas (un solo sistema compuesto por el derecho interno e internacional) y dualistas (ambos derechos son independientes pero relacionados). Entre sus teóricos pueden encontrarse positivistas e iusnaturalistas.
  - - - Estableció un sistema de mandatos para administrar las colonias de los vencidos.
      - Su fracaso se debió a la ausencia de EE.UU., la deserción de Estados y el ineficiente sistema de negociación en la prevención de la guerra.
    - - Visión marxista del DI: la ley y la política son medios de la clase opresora para mantener su dominio en la sociedad. En la eliminación del Estado, el DI desaparecerá.
      - Estaban obligados por el DI solo si es sistema normativo se pudiera utilizar para la lucha de clases y los fines de la URSS.
      - Perestroika (existencia de diferentes sistemas no es causa de fricción), y abandono de la doctrina Breznev.
    - - Regla de conducta: derecho de la fuerza.
      - Era clásica de la reciprocidad basada en un equilibrio de intereses.
      - Era de la cooperación: se reconocen intereses comunes de todos los Estados.
  - - - DI reglamenta la conducta, los derechos y deberes de los Estados y de las OIG, pero también los de personas físicas y morales privadas y esa circunstancia debe formar parte de una definición del DI contemporáneo.
      - Elementos:
        
        Conjunto de normas jurídicas obligatorias
        
        Reguladoras de relaciones internacionales
        
        entre Estados
        
        entre Estados y OIG
        
        entre OIG
        
        que establecen reglas para las OIG
        
        que tutelan derechos humanos
        
        que establecen reglas de conducta para personas privadas, físicas o morales, cuya actividad es de interés para la comunidad internacional.
- - - - Se cree que los estados tienen poco respeto hacia el Derecho de gentes, y que faltan incentivos para su observancia al no existir un sistema supranacional de sanciones que puedan ser impuestas al detractor.
      - Los estados suelen aceptar el carácter jurídico del DI y suelen ajustarse a él. Es cierto que resulta a veces infringido con impunidad, pero lo mismo ocurre en todo sistema jurídico.
      - Suele pensarse que la simple existencia de una disputa internacional prueba que al menos uno de los estados ha infringido el DI.
        
        Factores que pueden producir controversias internacionales. (no necesariamente violaciones al DI)
        
        Puede haber una auténtica incertidumbre sobre los hechos. Ejemplo: saber si es legal la participación de EE.UU. en la guerra de Vietnam.
        
        Puede existir una auténtica incertidumbre sobre el Derecho. Ejemplo: si dos estados tienen concepciones contrarias de la nacionalización de los bienes, no es posible predecir cómo el tribunal internacional resolverá la disputa.
        
        Un litigio internacional puede resultar de una pretensión de modificación del Derecho existente. Del mismo modo que las huelguistas y otros conflictos laborales suelen ser ocasionados por pretensiones de modificación de los contratos de trabajo.
        
        Deberse a un acto amistoso pero lícito. El DI suele imponer a los estados obligaciones limitadas, con lo que resulta posible causar graves daños a otro Estado sin infringir sus normas. Ejemplo: elevar aranceles a ciertas mercancías.
        
        Posible de la violación de reglas que no pertenecen al DI. Mismo modo que las sociedades nacionales cuentan con reglas de buenos modales y moral.
      - Cuando una regla no jurídica se convierte en regla jurídica...
        
        Adquiere un vigor que antes nunca tuvo.
        
        Las discusiones sobre el ámbito de la misma toman un nuevo giro.
    - - Los estados crean el DI por sí mismos y no necesitan aceptar una nueva regla si no están de acuerdo con ella; no tienen obligación de comparecer ante un tribunal si no se comprometen de antemano y no existe un ejecutivo centralizado encargado de aplicar el Derecho.
      - Escépticos insisten en la falta de sanciones, en la falta de un procedimiento judicial obligatorio de solución de conflictos.
      - Si un Estado comete un acto ilícito contra otro Estado y se niega a efectuar reparación a comparecer ante un tribunal internacional, solo hay una sanción posible para el Estado lesionado: la auto-ayuda.
        
        Retorsión: acto lícito dirigido a causar daño al Estado que ha cometido un acto ilícito. Ejemplo: interrupción de la ayuda económica.
        
        Represalias: actos que serían normalmente ilícitos, pero que resultan legales por la comisión de un acto ilícito anterior por otro Estado. Ejemplo: Estado A expropia bienes de ciudadanos de Estado B y el B puede adoptar represalias haciendo lo mismo.
      - El Consejo de Seguridad solo puede imponer sanciones en casos muy bien delimitados y suele encontrarse paralizado por el derecho de veto de los 5 miembros permanentes.
      - Son menos eficaces en el DI que en el interno porque hay pocos estados y desiguales en poder. Siempre existen unos más poderosos que los restantes y suelen ser demasiado débiles, tímidos o desunidos para imponer sanciones contra ellos.
      - Es preferible estudiar el Derecho como conjunto de reglas que son usualmente obedecidas, en vez de concentrarse exclusivamente en lo que ocurre cuando son infringidas.
    - - La falta de un órgano legislativo.
        
        Significa que los Estados crean en gran medida el DI por sí mismo, siendo improbable que creen un Derecho que no se ajuste a sus intereses o que se sientan inclinados a infringir.
        
        A los Estados les interesa llegar a un acuerdo sobre las reglas del DI porque son naturalmente interdependientes en muchos aspectos y el DI facilita la cooperación entre ellos.
        
        Cuando un problema particular se plantea con frecuencia redunda en interés de todos el establecimiento de una regla acordada para la solución de todos los casos similares.
        
        Los Estados obedecen la regla aunque vaya contra sus intereses y reclaman sus derechos legales aun cuando sus intereses no entren en juego por razones de hábito.
      - El DI se basa en gran medida en la costumbre.
        
        Los Estados fortalecen una regla consuetudinaria mediante su observancia y la debilitan cuando la infringen.
        
        Cuando un Estado infringe una regla, puede encontrarse con que ha creado un precedente que puede ser utilizado contra él mismo y esa posibilidad disuade de violar el DI.
      - Los estados son escasos en número y se basan en un territorio.
        
        Al existir pocos estados, cada uno de ellos entra en frecuente contacto con cada uno de los restantes estados. No puede escoger sus vecinos y está obligado a convivir.
        
        Las necesidades económicas o de otra índole inciden en la búsqueda de beneficios con otros Estados. Si se hace por medios pacíficos tendrá que demostrarse dispuesto a la negociación y habrá de adquirir reputación de ser responsable y apegado al Derecho.
- - - - Esfuerzo de codificación de las normas consuetudinarias que se han formado a través de ls siglos y de creación de nuevas normas, en labor de desarrollar el DI.
      - Un tratado es: "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el DI, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular".
      - Art. 27: "una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado".
  - - - Hasta a principios del s. XX el contenido de la normatividad se determinaba por medio de la inducción y de la razón, había poca codificación.
      - Francisco Suárez (s. XVI) decía que hay dos aspectos del consentimiento del derecho consuetudinario: el material al contenido y el legal a la aplicación de la costumbre. Anticipa el elemento central: opinio iuris sive necessitatis.
      - Los fundadores del derecho de gentes ya tomaban a la práctica como una fuente de lo que se puede entender como jurídico. Hugo Grocio citaba a prominentes personajes para sustentar sus estudios (evidenciar la práctica).
      - El elemento de carácter psicológico no existía, fue una construcción teórica para fundamentar la autoridad del DI.
    - - Práctica general y consistente (inventa consuetudo) es el elemento material. La práctica como evidencia de la existencia de la opinio iuris.
      - El elemento psicológico de considerar la práctica como jurídicamente obligatoria (opinio iuris sive necessitatis). Es difícil de probar, aunque la jurisprudencia ha insistido en que es necesaria.
    - - Apareció en los años 70 cuando se planteó la existencia de una norma consuetudinaria sin una práctica suficiente.
      - Ejemplo: Reglas sobre el espacio cósmico.
      - Las resoluciones de las OI llegan a ser obligatorias a través de la costumbre internacional vía la opinio iuris.
      - El art. 38-1 no menciona cuánto tiempo se requiere.
    - - La práctica estatal toma diferentes formas, dependiendo del área de DI de que se trate.
      - Se habla de casi 200 Estados y de múltiples OI, tanto de carácter universal, como regional.
      - Características que debe tener el elemento objetivo
        
        Cuentan los actos verbales y físicos públicos como parte de la práctica estatal, así como la práctica de los órganos de los poderes ejecutivo, legislativo y judicial de los Estados.
        
        No se consideran como parte de la práctica estatal: los actos de los individuos, las corporaciones, etc., las actividades de las entidades gubernamentales dentro del Estado que no gocen de una personalidad legal internacional, así como las decisiones de los tribunales y corte internacionales, PERO la práctica de las organizaciones en el área de su competencia es una forma de "práctica estatal".
      - Elementos de la práctica estatal
        
        Correspondencia diplomática.
        
        Comunicados sobre la práctica del gobierno.
        
        Comunicados de prensa.
        
        Las opiniones de los consejeros legales oficiales.
        
        Los manuales oficiales sobre cuestiones legales.
        
        Los comentarios hechos por el gobierno respecto de los proyectos elaborados por la CDI.
        
        Legislación estatal.
        
        Las decisiones judiciales, tanto nacionales como internacionales.
        
        Tratados.
        
        La práctica de las organizaciones internacionales.
      - Debe ser uniforme y consistente, pero el juzgador decide si estos elementos se dan en el caso concreto que se presenta.
      - La incertidumbre, la contradicción, la fluctuación y la discrepancia en el ejercicio de los usos internacionales de un Estado, impiden la creación de normas consuetudinarias o hacen muy complicada la creación de una norma.
    - - El cambio de costumbre se da cuando un número substancial de sujetos se aparta de la práctica general y ésta es acompañada por la aquiescencia, entonces nacerá una nueva regla de derecho.
      - No puede nacer de la violación de un principio de DI porque es parte del orden público internacional.
      - No es necesaria la práctica de cada uno de los Estados del mundo, solo es necesario que sea ampliamente practicada y que sea consistente.
    - - Permitido como una vía para no verse obligado por la normatividad consuetudinaria. (derecho de rebeldía)
      - No es claro cuántos OP puede aceptar la práctica para seguir siendo considerada como derechos.
      - Es un elemento útil para revenir la dictadura de la mayoría. Algunos Estados legalmente evaden las mayorías por considerar que su normatividad interna o sus intereses como Estado se ven comprometidos (sobre todo en Estados débiles).
      - Tiene sus limitaciones porque no se puede considerar OP frente a una norma del ius cogens (norma superior).
    - - Problema de la falta de determinación de cuándo se cumplen los requisitos que exige la práctica y la opinio iuris. Hace que solo sea invocada cuando hay colisión de intereses.
      - Falta de consistencia, de rigor en la prueba de los elementos de la costumbre.
      - Muchos Estados se oponen al diseño hecho por occidente de instituciones internacionales, que es poco claro en cómo se logra la práctica en la generalidad de la comunidad internacional.
      - Aspecto temporal: ¿Cuánto tiempo debe durar la práctica? ¿Cómo sabemos si se habla de costumbre instantánea?
    - - Adecuación de sus conceptos generales a la realidad contemporánea.
      - La solución es la codificación de sus normas, idealmente, que derive de un tratado multilateral; aunque sería imposible aun tratándose de la codificación por áreas de costumbre.
      - Nuevo enfoque de la costumbre donde haya una revisión práctica para identificar el elemento actual que hace obligatoria a la costumbre.
  - - - Unificar el estatuto legal, donde el DI permita "alcanzar fluidez de una de las ideas fundamentales que pueden ser transportadas de un sistema legal a otro".
      - Flexibilizan el sistema legal porque permiten que no existan reglas fijas.
      - Son catalizadores de valores del sistema legal.
      - En la dinámica del desarrollo del derecho llenan lagunas y transportan las situaciones no claras.
      - Son importantes en la interpretación y reforma de la norma.
      - Sirven como complemento de las reglas generales.
      - Facilitan los compromisos, por ejemplo, cuando la negociación de un tratado llega a un "callejón sin salida" entonces se acuerdan principios generales, dejando la solución concreta para el futuro.
      - Son diferentes a los Principios del DI porque esos son normas de DI de origen consuetudinario y se refieren a los principios de la Carta de San Francisco (art. 2º).
- - - - Referencias: Vallarta Marrón, José Luis, "Capítulo 1. Definición y concepto de Derecho Internacional Público" en Derecho Internacional Público, Ed. Porrúa, México, s/f, pp. 1-23. Akehurst, Michael, "Capítulo 1. Carácter jurídico del Derecho Internacional" en Introducción al Derecho Internacional, Ed. Alianza Universidad Textos, México, s/f, pp. 11-19. Becerra Ramírez, Manuel, "Capítulo tercero. Las fuentes del artículo 38-1", Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México 2017, pp. 37-90.