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11) TEORIA DELLE FONTI DEL DIRITTO - Coggle Diagram
11) TEORIA DELLE FONTI DEL DIRITTO
FONTI POLITICHE E TECNICHE
ordinamenti giuridici europei si distinguono sul sistema delle fonti del diritto
civil law
attribuiscono il potere a organi di natura politica che esprimono la dimensione politica della sovranità
Italia: Parlamento e Consigli Regionali
organi e istituzioni con controllo di natura politica
la legge è la fonte più significativa
legis-ratio
affidata a organi politici
iuris-dictio
affidata a organi tecnici
(magistratura)
europa continentale
common law
attribuiscono il potere a organi di natura tecnica - i giudici
è la giurisprudenza la fonte del diritto
opera attraverso la regola del precedente:
il giudice si deve uniformare alle sentenza dei giudici di livello superiore - fonte del diritto vincolante
tradizione britannica
principale distinzione:
il titolare del potere normativo
ANALOGIA
analogia legis
intenzione del legislatore in singole disposizioni di leggi
analogia iuris
livello di ragionamento sussidiario
quando il ricorso all'analogia legis non basta
si considerano i principi generali dell'ordinamento dello stato
norme generali espresse da una pluralità di disposizioni di cui rappresentano il denominatore comune
premessa - art 12 Preleggi
intenzione del legislatore
(finalità della direttiva)
possono essere applicate a casi analoghi
la natura del rapporto instaurato dalle persone per soddisfare i propri interessi
ipotesi in cui è vietato il corso all'analogia
leggi penali
leggi speciali
COMPLETEZZA E COERENZA
per garantire un livello accettabile di certezza l'ordinamento giuridico deve essere completo e coerente
completezza
assicura ai consociati che ogni loro condotta sarà giuridicamente qualificata e valutabile alle direttive di una norma
coerenza
assicura ai consociati che ogni lor condotta sarà qualificata in modo univoco e valutabile alle direttive di 1 sola norma di diritto
se non trova risposta in una fonte atto
lacuna
procedura per impedire l'esistenza
analogia
attende la regolazione da più fonti contradditorie
antimonia
procedura per impedire l'esistenza
applicazione dei criteri:
gerarchico
cronologico
specialità
competenza
preferenza
VALIDITA' ed EFFICACIA delle fonti
le fonti di produzioni (più forti) abilitano altre fonti alla produzione (più deboli)
concetto di forza delle fonti
validità di un atto:
fornire direttive vincolanti alla condotta delle persone
assistito da una sanzione
è legittimo
può modificare la struttura dell'ordinamento
efficacia: capacità di stabilire direttive utili per la vita delle persone
se una norma non stimola l'utile: non applicata - disapplicazione
(non è illegittima ma è inutile)
FONTI FATTO E FONTI ATTI
fonte fatto
(positive)
manifestazione della volontà dell'organo titolare del potere normativo
fonte atto
il diritto si produce da fenomeni spontanei
fatti che vengono riconosciuti con un valore normativo
assenza di volontà normativa
fonti fatto per antonomasia
consuetudine
valore normativo a una serie costante di atti individuali
orientati a un fine immediato
ma come espressione di una necessità generale
soprattutto negli scambi economici
usi negoziali
usi interpretativi
NORMA PRESUPPOSTA E POSTA
FONTI SULLA PRODUZIONE E FONTI DI PRODUZIONE DEL DIRITTO
fonti del diritto:
atti e fatti idonei a modificare la struttura dell'ordinamento giuridico con nuove norme o la soppressione di quelle già esistenti
potere di innovare l'ordinamento giuridico / che produce norme di diritto
l'organo che esercita il potere
atti prodotti
1) legittimazione dell'organo con potere normativo
attribuzione conforme a un condiviso senso di giustizia
(il più forte in una società primitiva)
(organi che esprimono la sovranità popolare)
2) la forma di potere
norma presupposta: dalla comune accezione della necessità di una regola giuridica
ordinamento italiano: darsi una Costituzione
norma sulla produzione del diritto
costituzione -> abilita altri soggetti ed organi ai poteri normativi
CRITERIO DI RISOLUZIONE DELLE ANTINOMIE
2) SPECIALITA'
risolve i contrasti tra norme di estensione differente
norma generale
norme speciale
deroga: risoluzione dell'antinomia a favore della norma speciale
3) CRONOLOGICO
1) GERARCHICO
c'è una gerarchia tra le fonti del diritto
hanno una diversa forza
attiva
capacità di modellare l'ordinamento
passiva
capacità di resistere alla forza attiva di altre fonti
nell'ordinamento italiano: 3 livelli
1) costituzionale
2) legislativo
3) regolamentare secondario
disciplinati da 2 principi
costituzionalità
segmento alto
organizza i rapporti tra Costituzione e fonti legislative
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legalità
segmento basso
il fondamento dei rapporti tra stato e libertà dei cittadini
in senso formale
1 more item...
in senso sostanziale
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riserva di legge
una determinata materia è interamente disciplinata dalla legge senza potere regolamentare
aggravata
la Costituzione modella in modo più definito l'ambito normativo della legge in
relazione al suo procedimento di approvazione e contenuto precettivo
relativa
la Costituzione stabilisce che la legge disciplini una materia dettando i principi generali,
la normativa di dettaglio sarà disposta dalle fonti regolamentari.
semplice
la Costituzione attribuisce alla legge la disciplina di una determinata materia,
senza ulteriori precisazioni
assoluta
la Costituzione rimette solo alla legge la disciplina di una materia
4) COMPETENZA
(una specie di quello gerarchico)
assegnazione della titolarità del potere a un det. ente o organo
applicazione del criterio: giudizio sulla validità
5) PREFERENZA
tra norme valide abilitate a disciplinare gli stessi rapporti
ma su diverse condizioni di fatto
è la persona abilitata a scegliere quale applicazione usare
dipende dal rapporto tra fonti SULLA produzione
e fonti DI produzione
il potere derivato è limitato dalle norme che lo abilitano
è la norma presupposta a stabilire che la costituzione avvii la dinamica di derivazione
L'INTERPRETAZIONE
ordinamento: diritto positivo --> diritto legislativo (civil law)
le norme sono espresse da disposizioni normative contenute in testi scritti
norma: direttive alla condotta delle persone
operazione per ricavare le norme dalle disposizioni
data la polisemia:
possibilità di attribuire più significati
non è creativa ma significato proprio
l'intenzione del legislatore determina il significato proprio
interpretazione dei giudici: giurisprudenza
interpretazione autentica
il legislatore chiarisce il significato di una legge precedente con una nuova