Please enable JavaScript.
Coggle requires JavaScript to display documents.
LA COSTUMBRE - Coggle Diagram
LA COSTUMBRE
Elemento esencial de la costumbre; Se ha expresado varias teorías sobre el elemento esencial
Teoría de la escuela histórica: es la manifestación de la convicción jurídica del pueblo, fuente de todo derecho.
Teoría romano-canónica: considera que el elemento esencial de la costumbre es la repetición del uso.
Teoría extensiva. Considera costumbre toda fuente del derecho nacida al margen de la actividad de los órganos del Estado con poder normativo.
Teoría histórico-comparativa: “la costumbre como norma requiere estos elementos un arranque en la conciencia popular y consagración por un órgano del Estado, especialmente en los tribunales.
Fundamento de la costumbre
Teoría de la convicción: La escuela histórica Alemana, considera que la costumbre se basa en la conciencia del pueblo al expresar una convicción jurídica generalizada sobre una regla de conducta social.
Teoría de la concesión: expresa que “la fuerza normativa de la costumbre es derivada siempre porque depende de la aprobación y reconocimiento del poder público del Estado.
Teoría de la voluntad social: La costumbre se funda en la voluntad colectiva de que una regla manifestada como costumbre se cumpla como derecho objetivo.
Teoría del uso: La fuerza obligatoria de la costumbre se basa en el uso constante, general y condicionado.
Relación entre la costumbre y la ley.
Escuela histórica: Para Savigny, el derecho se manifiesta de forma directa con la costumbre, que es reflejo de la conciencia del pueblo.
Positivismo: el derecho se identifica con la ley y deja a la costumbre a un lugar secundario como procedimiento de integración.
Racionalismo: La costumbre tiene validez por mandato del legislador y en la medida en que la admite.
Elementos y caracterización.
En la costumbre jurídica se puede distinguir dos elementos:
Elemento material u objetivo, es decir, repetición constante de actos uniformes.
Elemento espiritual o subjetivo o psicológico, que es el concepto de obligatoriedad.
La costumbre en el derecho Colombiano.
La costumbre praeter legem tiene validez si es general y conforme a la moral cristiana. El artículo 13 de la ley 153 de 1887 dice que “la costumbre siendo general y conforme con la moral cristiana, constituye derecho a falta de legislación positiva, En la legislación Colombiana no se acepta la costumbre contra legem .
Características de la Costumbre
a) Es norma jurídica y fuente formal de derecho.
b) Procede de los factores constitutivos de la realidad social.
c) Se manifiesta de manera implícita y no escrita
.
d) Requiere uso social no interrumpido y uniforme con la convicción jurídica
.
e) Es fuente supletoria y solo rige en defecto de la ley
.
f) Debe alegarse y probarse
.
g) Existe tanto en derecho interno y externo.
Concepto.
La costumbre son conductas repetidas.
Abelardo Torré, “es el conjunto de normas jurídicas derivadas de la repetición más o menos constante de actos uniformes
Du Pasquier dice “que la costumbre es un uso implantado en una colectividad y considerado por esta como jurídicamente obligatorio; derecho nacido consuetudinariamente
Según Aftalion. La costumbre jurídica “es la repetición de conducta en interferencia intersubjetiva
Gény, es “un uso existente en la sociedad, que expresa un sentimiento jurídico de los individuos”