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APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO, Estas características dificultan la…

- - - - ART. 955 CC: "sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su último domicilio".
      - ART. 80 LMC: "matrimonio celebrado en país extranjero, en conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno". :
      - ART. 17 CC: "La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados".
      - ART. 1027 CC: "Valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país extranjero, ...si se hiciere constar su conformidad a las leyes del país en que se otorgó, y si además se probare la autenticidad del instrumento".
- - - - Incorporación material (Battifol y Chiovenda): “ley del foro adopta, para las necesidades de la causa, una regla semejante a la ley extranjera”. Se importa la ley del fondo, pero se interpreta según las normas del sistema propio. Problema: se desnaturaliza la institución extranjera.
      - Incorporación como algo puramente formal: posición tradicional. Norma extranjera se incorpora al foro, pero conservando el sentido y valor que le atribuye el sistema para el cual fue creada. Si yo importo una norma a través de mi norma de conflicto, tengo que interpretar esa norma de la misma manera que se haría dentro del sistema en que se creó, no con mis propias categorías.
  - - - El derecho extranjero no requiere ni de alegación ni de prueba en el proceso. Juez la aplica de oficio, sin que las partes deban probarlo.
      - En caso de existir pluralidad de ordenamientos, debe aplicarse el ordenamiento regional correspondiente. Hay que especificar qué parte de la legislación del país rige tal situación.
      - Juez debe aplicar el derecho extranjero del mismo modo como lo aplicarían los jueces del país al que pertenece el derecho. Cuando se pide un informe en derecho se pide la norma y la interpretacion.
      - En caso de no poder conocer el contenido del derecho extranjero, el juez chileno tendrá que recurrir a la lex fori y a los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo (ART. 170, Nº5 CPC).
      - Procedencia del recurso de casación en el fondo
        
        Juez pide informe para informarse de la ley extranjera y no lo aplique: decide desobedecer norma de conflicto, es recurrible de casacion.
        
        Juez pide informe pero esta errado y lo aplica igual: no procede recurso de casacion porque si esta dando cumplimiento a la ley chilena. Procede recurso de queja.
        
        Juez debe pedir informe y no lo hace: incumple ley chilena y es recurrible de casacion.
  - - - Ley extranjera no le consta al juez, por lo que tendria que probarse, por lo tanto estamos hablando de un hecho (derecho no se prueba).
      - "Podrá también oírse el informe de peritos: 2°. Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera".
      - Criticas
        
        Peritaje es una forma que tiene el juez de informarse del derecho extranjero, y la misma ley chilena le obliga hacerlo.
        
        Al usar la palabra “podrá”, no “deberá”, la ley da una opción al juez para informarse del derecho extranjero, pero no es la única manera.
        
        Si bien al juez no le consta el derecho extranjero, si le consta el derecho nacional que lo obliga a aplicar ese derecho. No puede desconocer que tiene que aplicar el derecho extranjero.
    - - Algunos entienden que, si la ley extranjera no está acreditada en el proceso, no podrá invocarse como fundamento del fallo. Por ende habria que probarla.
      - Criticas
        
        Estamos frente a un hecho de distinta naturaleza, que se llama “hecho fuera de la causa”, concepto similar al “hecho notorio”.
        
        Los hechos que se prueban son los hechos DE la causa, pero no son los únicos hechos en los que se puede basar un fallo.
      - “Las sentencias se pronunciarán conforme al mérito del proceso, y no podrán extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio”.
- - - - Rechazo a la noción del fraude a la ley: SH es libre de elegir la ley que más le convenga según sus intereses y autonomía de la voluntad. Además, introducir la noción de fraude a la ley agrega un elemento de INSEGURIDAD JURÍDICA, al imponer al juez la obligación de investigar la intención de las partes al realizar un acto determinado.
      - 2. Aceptación parcial de la noción de fraude a la ley: lo que la gente no debe saltarse es la regla locus regit actum (solemnidades externas).
      - Aceptación de la existencia de la noción de fraude a la ley: el fraude o la mala fe deben ser sancionados en todas las legislaciones porque es una burla al legislador.
    - - Alteración del hecho que subyace en el factor de conexión
      - Intención fraudulenta: es difícil probar el elemento psicológico (intención).
      - Ley defraudada: tiene que haber un resultado de fraude.
  - - - Variable: contenido evoluciona con el tiempo.
      - Impreciso: acuerdo unánime acerca del principio de orden público cesa cuando es necesario definirlo.
      - Localista: cada pais tiene una concepcion distinta.
    - - OP internacional o territoriales: obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales. Ej: ART. 14 CC.
      - Orden privado o voluntarias: se aplican solamente mediante la expresión, interpretación o presunción de la voluntad de las partes o de alguna de ellas.
      - OP interno o personales: se aplican a las personas en razón de su domicilio o nacionalidad y las siguen, aunque se trasladen a otro país.
    - - En materia de respeto a los derechos adquiridos
        
        Si la adquisición de derechos fue hecha por aplicación de una norma de OP, habrá que ver si el país de importación tiene normas similares al país de adquisición o no.
        
        Hay reciprocidad o armonía internacional: respetamos mutuamente nuestras normas de OP (aplicación ATENUADA del OP: debe respetarse, pero con excepciones).
        
        Distinguir si el derecho ha sido adquirido en virtud del OP del país de adquisición o simplemente en virtud de una ley normalmente competente, sin intervención del OP.
      - En materia de adquisición o ejercicio de derechos que vayan contra el OP
        
        Efecto positivo es la remisión expresa a la lex fori.
        
        Ej: en países occidentales bigamia es un impedimento de OP. Por lo tanto, a un musulmán no se le permitirá aplicar su ley personal para contraer matrimonio de manera poligama.
        
        OP produce un efecto negativo, al impedir la aplicación de una ley extranjera.
    - - Intensidad: efecto atenuado del OP.
      - Función: juez debe dar curso o denegar el exequátur, pero no aplicar la ley chilena para crear derechos distintos a los que han sido adquiridos en virtud de la sentencia extranjera.
      - Extension:
        
        Derecho es reconocido en ambos países, pero la aplicación de dicho derecho es contraria al OP.
        
        Ley de adquisición reconozca una institución jurídica que el país de importación no conoce: este derecho no será reconocido en Chile.