Please enable JavaScript.
Coggle requires JavaScript to display documents.
الشركات ذات المسؤوليةالغير محدودة : شركات الأشخاص - Coggle Diagram
الشركات ذات المسؤولية
الغير محدودة : شركات الأشخاص
تقسيمات الشركات في القانون الوضعي التونسي الحديث
تقسم الشركات عامة إلى عائلتين: شركات الأشخاص وشركات الأموال. وقد ظهر بينهما صنف ثالث وهو صنف الشركات ذات المسؤولية المحدودة التي تستعير بعضا من خصائص كل منهما
أيضا تقسم الشركات من حيث درجة المخاطرة التي يتحملها الشريك، فتقسم إلى شركات ذات مخاطرة مطلقة أو غير محدودة و شركات ذات مخاطرة محدودة وهو تقسيم يقترب من ثنائية شركات الأشخاص/ شركات الأموال، لكنه يركز بالتحديد على درجة المخاطرة، دون أن ينفي ذلك بعض التداخل بين الصنفین، باعتبار أن شركات المقارضة تظل دائما بين الصنفين، إذ يوجد داخلها شركاء يتحملون مخاطرة غير محدودة وآخرون يتحملون مخاطرة محدودة
من الناحية العددية تتميز شركات الأموال بأنها الأكثر استعمالا في التطبيق.
.
تتميز شركة الأشخاص بقوة حضور الإعتبار الشخصي intuitus personae وهو ما يجعل هذه الشركات مغلقة بحكم طبيعتها، فلا تقبل دخول الأجنبي فيها بسهولة، كما أن رحيل أحد الشركاء من شأنه أن يخلخل كيانها، والغالب أن ينتهي باندثارها من الوجود
الميزة الأساسية لشركة الأشخاص هي تضامن الشركاء وامتزاج الذمة المالية للشركة بذممهم المالية الشخصية، وهو ما يبرر عدم وجوب تحرير المساهمات في رأس المال في مهلة زمنية محددة.
كما أن نظام إحالة الحصص الإجتماعية يتميز بالتشدد والصرامة، إذ الأصل أن لا تقع إحالتها لأجنبي ولا حتي لورثة أحد الشركاء إلا بموافقة الباقين
شركة الأشخاص شركة شفافة societe transparente، خصوصا على المستوى الجبائي
الشركة النموذجية هي شركة المفاوضة، وهي تتسم بسمات عقارية لخصائص الشركة المدنية كما نظمتها مجلة الالتزامات والعقود
أما شركة المحاصة، فهي شركة خفية الوجود، فتبلغ شفافيتها القانونية (الداخلية) اقصاها، إذ لا تظهر الشركة امام الغير أصلا، وليست لها الشخصية القانونية
بالمقابل، تتميز شركة المقارضة بشفافيتها النسية وباقترابها من نظام الشركات ذات المسؤولية المحدودة، على الأقل في ما يتعلق بوضعية الشركاء المقارضين بالمال.
نظرا إلى طبيعتها المغلقة فإن شركة الأشخاص تدار من قبل الشركاء أو بعضهم ولا يتسرب الغير إلى مجال إدارتها وتمثيلها لدى الغير
خلافا للقانون الفرنسي الذي صنف جميع هذه الشركات شركات تجارية حسب الشكل، ظل القانون التونسي يصفها بحسب موضوعها، فهي تجارية إن كان موضوعها تجاريا ومدنية إن كان موضوعها كذلك.
:one:
شركة المفاوضة
شركة المفاوضة هي الشركة التقليدية التي تتميز بالمرونة والشفافية القانونية الكاملة وبعدم تحديد مسؤولية الشركاء فيها، إذ يكونون متضامنين في ما بينهم ويكون كل واحد منهم مسؤولا إزاء الغير في حلود کامل عناصر ذمته المالية دون تحديد عن جميع ما على الشركة من ديون. ويمكن المساهمة في شركة المفاوضة بكافة أنواع المساهمات: نقدا أو عينا أو بالعمل
أ- تكوين شركة المفاوضة
تتكون شركة المفاوضة بين شخصين فاكثر
تكون لكل واحد منهم أهلية ممارسة النشاط التجاري، ويكتسب كل شريك صفة التاجر الیا ولو لم يكن مباشرا لأعمال الإدارة والتسيير
بموجب القانون عدد 16 لسنة 2009 المؤرخ في 16 مارس 2009 الذي الغي قاعدة التفليس الشخصي للشريك بمجرد إفلاس الشركة مع الإبقاء على قاعدة التضامن في أداء ديون الشركة.
يبرم في عقد الشركة كتب خطي أو رسمي ويقع إشهار تكوينها طبق الأحكام العامة.
يسند إلى كل شريك عدد من الحصص الاجتماعية يعادل نسبة ما ساهم به في رأس المال، إلا بالنسبة إلى الشريك المساهم بالعمل، والذي يقع تقدير قيمة مساهمته من قبل الشركاء في عقد الشركة، ولا تدخل مساهمته في راس المال.
تتخذ الشركة تسمية تتكون من اسم احد الشركاء او بعضهم مع عبارة وشركاؤه» او «وشركاؤهم»
ب- حقوق الشركاء في شركة المفاوضة وواجباتهم
يعتبر كل شريك وكيلا للشركة ما لم ينص العقد التأسيسي او اتفاق لاحق مبرم بين الشركاء على خلاف ذلك
يحق للشركاء غير الوكلاء الإطلاع على وثائق الشركة بمقرها مرتين في السنة، ولهم طرح اسئلة كتابية على الوكلاء يجب أن يجاب عنها كتابة في أجل شهر.
بموجب قاعدة تضامن الشركاء، يلزم كل شريك باداء ما على الشركة من دیون تجاه الغير ولو تجاوزت نسبة مساهمته في راس المال بشرط إنذاره من قبل الدائن وممارسة دعوى أداء الدين خلال السنوات الثلاث الموالية لحلول الدين، ولا يربط المشرع هنا بين اجل تقادم الدعاوى التي ترفع ضد الشركاء و اجل تقادم الدعاوى التي ترفع ضد الشركة، والتي قد تكون أطول بكثير.
إحالة الحصص
ليس للشريك أن يحيل حصصه إلى غير الشركاء إلا برضاء الباقين، مع إشهار الإحالة
على أنه يمكنه إحالة ما له من حقوق مرتبطة بالحصص، دون معارضة الشركة بذلك، في إطار اتفاقية تسمى لدى الفقهاء (convention de croupier). وفي هذه الحالة، يصبح المحال إليه صاحب الحق في الأرباح، إلا أن الشركة لا تتعامل إلا مع الشريك المحيل، فهو الذي يمكنه أن يطالب الشركة بالك المناب، على أن يمكن منه المحال إليه إثر ذلك.
ج- اثار إفلاس الشركة المفاوضة على الشركاء
اقتضت الفقرة الرابعة من الفصل 55 من مجلة الشركات التجارية في صيغته الأولى أن «تفلیس الشركة يؤدي إلى تفليس كل واحد من الشركاء على انفراد». وقد جاء القانون عدد 16 لسنة 2009 المؤرخ في 16 مارس 2009 بإلغاء هذه الفقرة، وبذلك حذفت قاعدة التفليس الشخصي للشركاء في شركات المفاوضة بمجرد تفلیس الشركة
تسري هذه القاعدة على كل من هو منظر بهم وخاصة الشركاء المفارضين بالعمل في شركات المقارضة commandites.
بموجب هذا التعديل أصبح لتفليس الشركة أثر مالي فقط على الشركاء فلا يمتد التفليس إلى الشريك
بل يقتصر الأمر على اعتباره متضامنا في أداء ديون الشركة. وهو متضامن في ذلك مع الشركة نفسها ومع كافة الشركاء، فيحق لكل دائن أن يستخلص دينه من الأموال الخاصة بالشركاء دون تحديد وذلك بعد إنذار الشركة وتخلفها عن خلاص دينه لمدة 15 يوما كاملة.
يمثل حذف الإفلاس الشخصي للشريك «هزة ارضية» في تاريخ قانون الشركات إذ أن قاعدة تفلیس الشريك المتضامن بمجرد تفلیس الشركة من ارسخ قواعد قانون الشركات بحکم شفافية الشخصية القانونية لشركة الأشخاص، على غرار الشركات المدنية
د- تسيير شركة المفاوضة
الأصل أن شركة المفاوضة يتم تسييرها من قبل جميع الشركاء ولهم أن يكلفوا احدهم بهذه المهمة.
قد تطور التشريع التونسي بنحو السماح بان يكون الوكيل من غير الشركاء.
بالنسبة للوكيل الذي يكون من بين الشركاء، وباعتبار شفافية الشخصية القانونية للشركة، يطرح إشكال يتعلق بمدى جواز طرح اجوره من قاعدة الضريبة على الدخل.
:star:
وكيل الشركة
يسير شركة المفاوضة وكيل او عدة وكلاء من بين الشركاء أو من خارجهم. فإن كانوا من غير الشركاء، يتم تعيينهم بقرار يتخذه الشركاء المالكون لثلاثة ارباع الحصص.
يعتبر الوكيل الذي ليست له صفة الشريك غيرا أجنبيا un tiers بالنسبة لعقد الشركة، وهو ما يترتب عنه عدم إلزامه بالشروط المدرجة في ذلك العقد.
العزل
يتم عزل الوكيل بنفس الكيفية التي عين بها مراعاة لمبدا توازي الصيغ والأشكال، على أن لا يكون العزل تعسفيا وإلا اتجه غرم الضرر.
لا يمكن إرجاع الوكيل إلى منصبه رغما عن إرادة الشركاء ولو كان في العزل عسف واضح. ويتم إشهار العزل كما يتم إشهار قرار استبدال الوكيل بغيره
الوكيل هو الممثل القانوني للشركة وله أن يلزمها إيجابا وسلبا في ما فيه مصلحتها، ما لم يقع تحديد سلطاته في عقد الشركة
إن تعدد الوكلاء، كان لكل واحد منهم أن يعقد بمفرده، إلا إذا نص عقد الشركة على خلافه.
ليس للشركة أن تعارض الغير المعاقد لها بتجاوز وكيلها لصلاحياته إلا إذا ثبت علمه بذلك وسوء نيته.
ليس للوكيل أن يدير في نفس الوقت مؤسسة منافسة للشركة التي هو وكيل لها، كما لا يجوز أن يعقد لنفسه مع الشركة صفقات او مقاولات دون إذن صريح من الشركاء، يتم تجديده كل عام.
يمكن أن يكون الوكيل مأجورا، كما يمكن أن يكون عمله بغير أجر. وتحدد الجلسة العامة للشركاء أو العقد التأسيسي مقدار ما يستحقه الوكيل من الأجر
ه- انحلال شركة المفاوضة
الأسباب العامة
- انقضاء مدتها.
- انتهاء نشاطها الاجتماعي
- إرادة الشركاء (اتفاقهم على حل الشركة ولو قبل انتهاء المدة التي نص عليها العقد التأسيسي أو تحقق الغرض الذي تأسست من أجله)
- وفاة أحد الشركاء
- حلها قضائيا
تختص بأنها تنحل أيضا إذا استحال على أحد الشركاء أن يحيل حصصه وكانت الشركة مبرمة لمدة غير محدودة.
كما تنحل بفقدان أحد الشركاء لأهليته أو تقلبه، إلا إذا قرر الباقون الاستمرار.
لا تنحل الشركة بوفاة أحد الشركاء إلا إذا نص العقد التأسيسي على خلافه، فإن لم يكن للمتوفى ورثة، استمرت الشركة بين الباقين، وإن كان له ورثة، اكتسبوا صفة المقارضين بالمال، بعد حصر ما يؤول إليهم من حقوق، وتحولت الشركة إلى شركة مقارضة بسيطة
:warning:
في جميع الحالات التي يقع فيها الاستمرار، يجب إتمام موجبات الإشهار لإعلام الغير باستمرار الشركة
:two:
شركة المحاصة
.
شركة المحاصة هي اتفاق شخصين أو أكثر على خلط أموالهما دون إظهار ذلك للكافة لأسباب تخصهما، وذلك بغاية تحقيق ربح او اقتصاد في النفقات.
هي التي تجسم الطابع العقدي المحض للشركة التقليدية لأنها تفتقر إلى القانونية ويغيب فيها البعد المؤسساتي كليا۔
أ- ميزات شركة المحاصة
تتميز بافتقارها إلى الشخصية القانونية ويصبغتها الخفية، حيث إنها شركة غير معلومة الوجود من قبل الغير
أكثر الشركات مرونة من حيث إنشائها وتسييرها، إذ لا تخضع إلى قواعد صارمة، ولا يقع إشهارها، ولا يعتبر الكتب شرطا لصحة التعاقد على تكوينها ولا حتى الإثباتها، باعتبار الصبغة الرضائية المحضة لعقد تكوينها
لا تتمتع هذه الشركة بالشخصية القانونية فلا يجوز لها التعاقد ولا التقاضي باسمها الخاص
تثبت هذه الشركة بجميع الوسائل ولو تجاوزت قيمة المال المشترك ما عينه الفصل 473 من مجلة الالتزامات والعقود وهو ألف دينار حاليا على أنه إذا انكشفت الشركة للغير، فإنها تبقى قائمة ويصبح الشركاء ملزمین تجاه الغير كالشركاء بالاسم في شركات المفاوضة
لا يمكن للشركة إصدار سندات قابلة للتداول شانها في ذلك شان جميع شركات الأشخاص، نظرا لاصطباغها بالطابع الشخصي
ب- تسيير شركة المحاصة
يترتب عن الصبغة الخفية للشركة أن الغير لا يتعامل سوى مع أحد الشركاء، و هو عامة الشريك المكلف بالتسيير، والذي غالبا ما تحال إليه المساهمات لاستعمالها في نشاط الشركة والذي تحمل عليه نفس الالتزامات القانونية للوكيل، وهو المسؤول وحده تجاه ذلك الغير.
والأصل أن لكل شريك التصرف في حق الشركة إلا في وجود شرط مخالف. فإن قام بأحد الأعمال فإنه مطالب بإعلام شركائه بما قام به في أجل لا يتجاوز ثلاثة أشهر.
يقع تعیین وکیل أو عدة وكلاء بالكيفية التي يراها الشركاء ملائمة ويقع عزله بنفس الكيفية، ولا يجب التعسف في عزله، كما عليه ان لا يستقيل بغتة في وقت غير مناسب او لغاية الإضرار بالشركاء
ج- حقوق الشركاء و التزاماتهم
لكل شريك الحق في مناب من الربح يعادل مساهمته في رأس المال، وإن لم يبين وجه التوزيع في العقد، حمل الشركاء على التعادل في ذلك
ليس للشريك في شركة المحاصة أن يمارس نشاطا منافسا للشركة في إطار مؤسسة أخرى، وإلا جاز للشركاء القيام عليه خلال الأشهر الثلاثة الموالية للعلم بشروعه في النشاط، لطلب حمله على الكف عن ذلك مع غرم الضرر. ومن البديهي أنه يجوز لكل واحد من الشركاء القيام بهذه الدعوى بمفرده دونما حاجة إلى أن يشترك معه الباقون في القيام
لا يمكن لشريك أن يحيل حصصه إلى الغير إلا برضا الباقين. فإن رفضوا قبول المشتري وجب عليهم اقتناء الحصص خلال ثلاثة أشهر من عرضها عليهم، فإن لم يحصل ذلك وتمت الإحالة إلى الغير، تحولت الشركة إلى شركة مفاوضة ووجب إتمام الإشهارات القانونية
د- حل شركة المحاصة
من القواعد الخاصة بنهاية شركة المحاصة ما نص عليه الفصل 592 من المجلة التجارية من أن جميع الشركات التجارية ما عدا شركات المحاصة يمكن أن تحصل على صلح احتياطی أو أن يصدر الحكم بتفليسها».
العلة في ذلك أن هذه الشركة فاقدة للشخصية القانوية ليس لها وجود مستقل عن وجود الشركاء، فتطال الإجراءات الجماعية الشركاء بصفتهم أشخاصا طبيعيين او حتى أشخاصا معنويين ولا يمكن أن تطال الشركة نفسها.
:three: شركة المقارضة البسيطة
تتسم شركات المقارضة بوجود صنفين من الشركاء، ليست لهم نفس الحقوق، ولا نفس الالتزامات.
أ- مميزات شركة المقارضة البسيطة
تجمع شركة المقارضة البسيطة بين مميزات شركة المفاوضة ومميزات الشركة ذات المسؤولية المحدودة
(تجمع فريقين من الشركاء)
فريق1:
في وضع الشركاء بالاسم
تضامنون في أداء ديون الشركة إن تجاوزت قيمة رأس المال
لهم الحق في تولي مناصب الإدارة والتسيير في الشركة المقارضون بالعمل
المقارضون بالعمل les commandités
فريق2:
في وضع الشركاء ذوي المسؤولية المحدودة
لا يساهمون في راس المال إلا نقدا أو عينا
لا يمكنهم أن يتدخلوا في التسيير
المقارضون بالمال les commanditaires
تخضع الشركة في ذاتها إلى الأحكام المطبقة على شركات المفاوضة عدا ما فيه نص خاص بها
تنحل طبق قواعد انحلال شركات المقاومة ويتم تغيير شكلها وفق الأحكام العامة لتغيير الشكل
يتضمن القانون الأساسي لشركة المقارضة البسيطة وجوبا بیان مبلغ رأس مالها وقيمة مساهمة كل شريك فيه والحصة الإجمالية للمقارضين بالعمل وما يستحقه كل واحد من المقارضين بالمال من المرابیح
ب- تسمية شركة المقارضة البسيطة
يطلق على شركة المقارضة البسيطة اسم جماعي يتضمن تسمية المقارضين بالعمل مع عبارة «شركة مقارضة بسيطة»، ولا يتضمن اسماء المقارضين بالمال وإلا جاز للغير حسن النية مطالبتهم بديون الشركة كاملة.
ج- تسيير الشركة
يتولى المقارضون بالعمل تسيير شركة المقارضة البسيطة، دون المقارضين بالمال، الذين لا يحق لهم التدخل في التسيير.
لا يعد من قبيل التدخل في التسيير أن يمارس المقارضون بالمال صلاحيات الرقابة على التصرف والترخيص في بعض العمليات، وهي الصلاحيات المخولة لكل شريك دون تمييز
د- القرارات الجماعية
يحدد العقد التأسيسي شروط إصدار القرارات الجماعية ومدی لزوم عقد جلسات عامة من عدمه
يحق للشركاء طرح اسئلة كتابية على المسيرين، تقع الإجابة عنها في أجل شهر
للشركاء الإطلاع على وثائق الشركة
يقع تعديل العقد التأسيسي بقرار يتخذ بإجماع المقارضين بالعمل واغلبية المقارضين بالمال، عدا تغيير جنسية الشركة الذي لا يمكن ان يتقرر إلا بالإجماع.
ه- الخروج من الشركة
عملا بمبدأ عدم بقاء الشريك أسيرا لمساهمته، يجوز لكل شريك الخروج من الشركة وذلك إما ببيع حصصه إلى شريك آخر، او بيعها إلى الغير، وفي هذه الحالة الأخيرة، يجب الحصول على موافقة جميع المقارضين بالعمل واغلبية المقارضين بالمال