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第四章 各類犯罪之阻卻違法事由 (第二節 法定阻卻違法事由各論 (參、正當防衛(刑§23) (二、客觀要件 ((二)防衛行為 (非屬權利濫用…
第四章 各類犯罪之阻卻違法事由
第二節 法定阻卻違法事由各論
參、正當防衛(刑§23)
二、客觀要件
(一)防衛情狀:現在不法侵害
(二)防衛行為
要件
(1)對侵害者為之
(2)客觀必要
適當性
必要性
非屬權利濫用
(1)法益極端失衡
(2)意圖式挑唆防衛
(3)正當防衛權受限下之「三階段理論」
最近親屬間之攻擊
其他可非難的挑唆防衛
兒童或顯無責任能力之攻擊者
三、主觀要件:防衛意思
一、指導原則
(一)個人保護原則
(二)維護法秩序原則
壹、依法令或命令之行為(刑§21)
二、依上級公務員命令之職務上行為(刑§21Ⅱ)
一、依法令之行為(刑§21Ⅰ)
(三)父母懲戒子女(民§1085)
(二)自助行為(民§151)
(四)依法人工流產(優生保健法§9Ⅰ、Ⅱ)
(一)逮捕現行犯(刑訴§88Ⅰ)
肆、緊急避難(刑§24)
一、指導原則
(一)社會連帶性理論
(二)優越利益(保護)原則
二、客觀要件
(一)避難情狀:「緊急」「危難」
1.「危難」存在
2.危難屬「緊急」
3.維護之法益
列舉說
例示說
(二)避難行為
1.避難行為之對象
攻擊型避難
防衛型避難
2.要件
(1)客觀必要
適當性
必要性
(2)衡平性
優越利益原則
行為相當性原則
3.限制
(1)特別義務人之限制(刑§24Ⅱ)
(2)非屬權利濫用
故意自招危難
過失自招危難?
三、主觀要件:避難意思
貳、業務上正當行為(刑§22)
第四節 可罰違法性理論
壹、意義
貳、要件
一、法益侵害之輕微性
二、行為逸脫之輕微性
參、評析
第三節 超法規阻卻違法事由
貳、推測承諾
壹、得被害人承諾
二、阻卻構成要件同意與阻卻違法承諾之區別
三、要件
(一)客觀
1.受保護法益可處分性
2.承諾人為法益處分權人
3.承諾人具有承諾能力
4.承諾人出於自由意志
5.承諾為「行為前明示」
(二)主觀
一、意義
參、義務衝突
一、意義
二、要件
(一)客觀
1.數個「等價」之作為義務相衝突時,任意履行其一作為義務;數個「不等價」之作為義務相衝突時,應選擇履行高位階作為義務。
2.須行為人對於義務衝突情況之產生無可歸責性。
3.必須至少履行其中一個義務。
4.犧牲另一個法益為不得已。
(二)主觀
第一節 違法性階層概說
壹、構成要件該當性與違法性之關係
貳、開放性構成要件
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