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2-2.侵害財產法益之個別財產犯罪取得型, (3) 針對物之持有強化型-強盜系列 (基本II:準強盜罪(329) (參與…

- - - - (多數學說)犯竊盜或搶奪之人
        
        至少須達著手，但是否必須構成既遂?
        
        (實務)防護贓物型:必須既遂；脫免逮捕型、湮滅罪證型:不須既遂
    - - J630:當場施以"使人難以抗拒"的強暴、脅迫(基於罪刑相當原則)
      - (多數學說認為)應明訂"至使不能抗拒"，因為語意上還是有差距
      - 第一階段:目的行為(財產)；第二階段:手段行為(自由)
  - - - 自由法益侵害的時點[第二階段，手段行為]須存在故意
    - - 為主觀意圖要件[只要行為人主觀上認為自己正受人而想要脫免，及該當]
  - - - 學說
        
        (以第二階段，手段行為為著手時點)施加強暴、脅迫為著手
        [穩固財務之持有狀態為既遂]
      - 實務
        
        (以第一階段，目的行為為著手時點)以竊盜或搶奪之著手與計算為判斷標準(批:直接比照328)
    - - 學說:V
        
        "埋伏"為發動強暴脅迫的前置預備手段，為著手前階段，為典型的形式預備犯
      - 實務:X
        
        竊盜、搶奪[第一階段，目的行為]不罰預備犯，故雖強盜罪有預備犯，但準強盜無預備犯
  - - - 轉念強盜 : [破壞持有]為了取得花瓶支持有，論強盜罪即可
      - 準強盜 :[穩固持有] 並非為了取得持有(應已經取得)，而係有防護贓物、脫免逮捕、湮滅罪證之意圖
- - - - 先手段行為(自由)
        
        定義:施加強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒
        
        強制行為
        
        強暴
        
        有形力的施加(不須與被害人有身體上接觸)
        
        脅迫
        
        惡害通知
        
        他法
        
        其他抑制被害人抵抗之方法(EX)攜帶假槍而充作真槍
        
        至使不能抗拒
        
        強制行為之程度
        
        (實務)一般人標準說:"使一般人"不能抗拒為準
      - 後目的行為(財產)
        
        定義:取他人之物或使其交付
        
        原則上以動產為限，不動產應考慮強盜得利罪
  - - - 行為人必須在[第一階段，手段行為]著手當下具備本罪之完整故意
        [施加不能抗拒的強制力時，行為人要有取他人之物或使其交付的知與欲]
      - 犯意變更(轉念)
        
        定義:行為人著手竊取後、建立持有前，被被害人發現，轉而對被害人施加不能抗拒之強制力取走該物
        [竊盜轉強盜]
        
        法律效果
        
        理論上:竊盜未遂、強盜既遂(數罪併罰)
        
        實際上:論強盜罪即可，因竊盜未遂即是通往強盜既遂之過程,,,,/法益質相同
    - - 原則上同竊盜
      - 若欠缺，則只剩下自由法益的討論!!
- - - - 先侵害自由→再侵害財產
  - - - 先侵害財產→再侵害自由
- - - - 學說有認為本罪之"他人性" :star:包含他人之持有，因此縱使自行車為乙所有，但既已為甲所持有，則仍屬他人之動產
      - :check:學說多數認為本罪之他人性應限於 :star:所有/考量財產犯罪保護最終財產所有地位，應將侵害客體串聯至終局法益侵害內涵
  - - - 竊取他人之動產、準動產(320I、323)
        
        動產:不動產以外/違禁物、贓物亦算
        
        準動產:指電能、熱能或其他被取走後總能量會減少之能源(鑿壁偷光?X光能不會"減少")
        
        :star:竊取行為
        
        意義:未經同意破壞他人持有[破壞就算既遂!!] :star:，並建立自己持有
        
        1(實務)須趁被害人不知而秘密、非公然為之
        [反之:被害人知情、公然為之→為搶奪]
        
        1(學說)批評!此與財產之保護並無關係!!增加法所無之限制
        
        2(實務)竊取行為必須限於和平方式[反之:為搶奪]
        
        2(學說 )批評!因實務認為之強盜為:強制+竊盜，強制明明就要非和平手段?!；故若行為人使用強制力遂行竊取
      - 竊佔他人之不動產(320II)
        
        排他+持續性
  - - - 知悉為他人所有
      - 取得將造成他人持有利益的侵奪(發生誤認時會阻卻故意)
    - - 所有意圖
        
        意義:行為人對於竊取所得之財產，有排斥原所有權人，而以所有權人自居的心態
        
        剝奪所有導致財產損害
        
        :star:原因:竊盜罪客觀上雖提前保護持有，但主觀上仍需指向使用價值的破壞(因保護法益為所有權!!!)
        →避免客觀過度擴張，用主觀限縮！！
        
        意義:有"持續剝奪所有權人對物之使用價值"的心態
        
        (EX)偷騎機車但有歸還
        
        主觀上沒有持續剝奪乙對機車的使用價值之意圖:不具備所有意圖
        
        主觀上存在持續剝奪乙對機車燃油的使用價值，而導致乙受財產損害之意圖:具備所有意圖
        
        (EX)貨幣硬幣換鈔票
        
        貨幣→使用價值=交換價值時→折算法
        
        (EX)竊取存摺領錢，再將存摺放回原位
        
        主觀上沒有持續剝奪乙對存摺的使用價值:不具備所有意圖，僅為使用竊盜，不罰
        
        (學說)所有意圖的對象:具體的物(存摺)+無形利益(價值):具備所有意圖
        [實務批評:混淆個別&整體財產犯罪!!!!]
        
        據為己有
        
        將該物本身權能歸屬於己的主觀想法，為取得行之共同特徵
      - 所有意圖之不法性
        
        意義:所有意圖違反了民法的利益分配[是否吻合民法法秩序]/ :star:明知於法秩序不得享有該財產利益分配，卻仍欲取得該利益之主觀心態
        
        (EX)債權人私自取償
        
        特定物之債
        
        特定物之債的立意本應歸屬債權人:OK
        
        種類之債
        
        金錢之債
        
        在債權額度內立亦應歸屬於債權人:OK
        
        非金錢之債
        
        給付標的尚未特定:NO，具有不法性
        
        賭債
        
        屬刑事不法原因而取得，若債權人私自取償，仍具備不法意圖
- - - - 侵入或毀越行為具備故意，/之時點為加重竊盜之著手
      - 第1款
        
        不包含附連圍繞之土地；建物限於有人居住
        
        實務:包含旅館房間、公寓樓梯間
        
        侵入:行為人身體的全部進入
      - 第2款
        
        毀越:兼含"毀而不越"、"越而不毀"(實務)
        
        "其他安全設備":依通常觀念足認防盜之一切設備而言
  - - - 行為人對此情狀具備故意
      - 第3款
        
        "凶器"
        
        (實務採客觀說)客觀上具有危險性，能夠傷害人的生命身體者均屬凶器/主觀上有無持以行兇或壓制被害人反抗之意思在所不問(螺絲起子:V)
        
        (學說)應依照器械的一般用途作為判斷(螺絲起子:X)
        
        "攜帶"
        
        (實務)在現場隨手取得凶器也該當攜帶
        
        (學說)必然是由一地帶往另一地
      - 第4款
        
        (理論上)本質上是共同正犯，無須考量結夥者有無罪責/BUT實務:結夥犯需替除無責任能力之人
        
        排除未達實行階段之共謀共同正犯(因係透過結夥達成實行危險的提升)
  - - - 竊盜行為與每一款加重事由結合成一個構成要件，故 :star:只要開始為各款加重事由，即為竊盜罪之著手
    - - 加重事由與構成要件無涉，故必須行為人 :star:開始實行基本構成要件行為始能謂竊盜罪之著手
      - 固不以已經著手搜取財物為必要，但仍以出於行竊之意思接近財物+進而物色財物為必要
      - 眼睛搜尋?
        
        實務甲說:縱所欲物色之財物未移入自己之支配管領之下，惟從客觀上已足認其行為係與侵犯他人財物之行為有關
        
        實務乙說:有完整犯罪計畫→眼睛搜尋OK；臨時起意→需接近+物色
    - - 加重事由(EX侵入住宅)+化偷為強盜
        
        論強盜罪(WHY)見轉念強盜
      - 加重事由(EX侵入住宅)+化偷為性侵
        
        竊盜未遂+強制性交既遂(WHY)屬另行起意而非犯意變更
        
        Q:加重應加在哪?
        
        加重竊盜未遂罪+強制性交既遂罪
        
        採加重構成要件說
        
        以侵入論著手→則侵入時應有221強制性交之故意，若無，則不能論"加重強制性交罪"，故應加重在竊盜部分~
        
        加重竊盜未遂罪+加重強制性交既遂罪(實務)
        
        採量刑例示說
        
        以221論著手→不以侵入住宅之初即有強制性交之犯意為必要，只要為221行為時有故意即可論221，仍可成立"加重強制性交罪"
        
        竊盜未遂罪+加重強制性交既遂罪
        
        肯認實務，但侵入住居部分有雙重評價→應就情節嚴重部分擇一加重
- - - - 支配此物沒有社會通念上之困難( :star:停樓下的機車)
    - - (ex)信件被投入公寓某甲之信箱→應認有潛在支配意思
      - (ex) 記得家中有某物但忘記放哪→在自己的管領領域範圍內，具備包括的支配意思
  - - - 竊盜(持有歸屬於他人(被害人)，破壞持有)
      - 侵占(持有歸屬於自己(加害人)，破壞的是所有權)
  - - - 非因持有人之意思而喪失對於物之持有(連在哪都不知道)
      - C.F.遺忘:知道在哪→不會喪失(切斷)持有關係
      - (EX)賽鴿比賽結束後飛失之賽鴿，持有關係斷裂，討論侵占
    - - 與原持有人之持有關係斷裂，若在繼承人可得支配範圍內→討論竊盜；不在→討論侵占
- - - - 必須是"自己持有"他人之物
        
        類似民法上之直接占有
        
        是否須以合法原因作為持有他人之物之前提?
        
        (EX)甲先竊取他人之物[持有之原因]，再聽從乙之教唆將該物變賣
        
        (實務)基於合法之借貸內部關係，進而再當事人間產生信賴關係始能成立→侵占罪為背信之特別規定→本例僅成立竊盜
        
        (學說)不用，因法條未明訂，只要是別人的東西，即會成立侵占→成立竊盜+侵占→競合解決理論
        
        (EX)甲交付乙100萬以行賄A，以侵占之
        
        (不得作為本罪客體)受給付人以不具返還義務，因此法律上不用保護之
        
        (得作為本罪客體)雖債權關係無效，但並非所有權喪失之物權關係，因此可成立本罪
        
        (實務)侵占罪的本質-違背委託信賴關係，縱使為不法原因委託，仍可成立本罪
        
        (本文認為)侵占罪所保護之為所有權，甲既非所有權人，自無法益受到侵害，不成立本罪
        
        "他人之物"
        
        動產、不動產、違禁物、贓物、電能、熱能:V
        
        無形之財產或權利:X
        
        於消費寄託、消費借貸下之金錢、替代物
        
        屬特定物:該特定物之所有權仍屬委託人，可成立侵占罪V
        
        屬不特定物
        
        原則:仍屬自己之物X
        
        例外:委託人曾指定一定用途，則該物所有權仍屬委託人，可成立侵占罪V
        
        原則上:因會發生所有權移轉，此時行為人所持有之物係自己之物，其處分不會成立侵占罪X
      - 被持有之財產乃他人所有之物(不包含利益)
        
        (EX)甲將乙寄存之10萬元全數花費?
        因寄存之費用與甲之財產發生民法混同效力，故所有權歸屬於甲→不該當侵占
        
        (EX)甲交付10萬給乙囑託其購買毒品，乙卻據為己有 (實務)所有權人對不法原因給付之物僅喪失返還請求權，而非喪失所有權
    - - **易持有為所有
        
        有效阻斷所有權人對財產管領的可能性(進一步的處分、使用、收益:V)
        
        實務:廣義顯示理論-一般理性第三人認識到行為人的侵占故意，即可辨識出行為人的外在行為係該侵占故意之外在顯示時，即該當侵占行為
      - 若使用方式為毀損該物，應先討論354毀損罪(成立，則不用討論侵占)
- - - - (學說)遺忘物乃竊盜罪客體
      - (實務)遺忘物屬本條所生"其他脫離本人所持有之物"，為侵占遺失物罪之客體
      - LOOK錯誤-不完全等價客體錯誤
- - - - 學說:無持有身分之人-31I擬制；無公務公益業務身分之人-31II 335之共同正犯
      - 實務:將公務公益業務上持有當作整體構成身分；無身分之人-31I 336之共同正犯
- - - - 意義;搶奪他人緊密持有之動產、準動產
      - 學說:搶奪是嚴重的竊盜
        
        為了彰顯身體潛在危險性
        
        客體:需為被害人所緊密持有
        
        行為:施加不法腕力，使被害人不及抗拒 :star:
      - 實務:搶奪需與竊盜區分
        
        誤用公然(被害人知悉)且趁人不備 :star:，取代施加不法腕力，導致許多無身體潛在危險性之案例被論以搶奪罪
      - (EX)甲進店面觀看手機，趁老闆不注意頭走
        
        實務:屬於公然且趁老闆不被而取走，該當搶奪
        
        學說:手機非老闆緊密持有之動產，與搶奪罪無關，應成立竊盜罪