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Ch12 犯罪參與之特殊問題 (犯罪參與逾越 (教唆犯（刑29） (正犯客體錯誤教唆犯如何論處？ (視為打擊錯誤（學說）…

- - - - 不付間正責任
      - 另檢驗過失正犯
    - - （通說）以打擊錯誤論
        （猶如利用人以「工具」打擊錯誤
        
        同上
      - （有力說）個化理論
        
        利用人如「將被害人特定化」，應可預見客體錯誤
        至少「間接故意範圍內」應當作利用人的「客體錯誤」處理
    - - 利用人「未認識」有支配力
        
        以「教唆犯」論
        （無關被利用人是否成立罪名
        只要實現不法TB即可）
      - 利用人「誤以為」有支配力
        
        （通說）以「教唆犯」論
        客觀引起決意，主觀：間接正犯故意包含教唆雙重故意內涵
    - - 以打擊錯誤論處理
        
        既遂客體：檢驗過失單一正犯
        
        目標客體：未遂犯之間正
  - - - 不負責
    - - 例外於「客觀所能預見」應負責
  - - - 就逾越部分不負責
    - - 成立較輕之罪的「教唆既遂」
      - 特定情形下，成立較重之罪的「未遂教唆」
    - - 教唆者&被教唆者，能預見者成立加重結果犯
        （可能兩人皆成立，可能僅一人成立）
    - - 故意未遂之教唆犯
      - 過失既遂，檢驗過失單一正犯
    - - 視為打擊錯誤（學說）
        
        間正得視為打擊錯誤
        教唆犯不具支配力，更不得將此視為其客體錯誤
      - 視為客體錯誤（實務）
        
        不影響其可罰性，仍應以教唆故意既遂論處
      - 個化理論（學說）
        
        同前述
- - - - 擬制使具備身分，成立共犯 / 正犯，但得減輕其刑
    - - 仍科以通常之刑
        （實務：科以「通常的罪與刑」，基於「罪刑相當原則」
  - - - 實務
        
        立法例「有意排除」刑215的「間接正犯」
      - 前提：刑215 — 業務人登載不實罪
        有「使公務員登載不實罪（刑 214），卻未明定「使業務人登載不實罪」
      - 學說
        
        刑214是刑213的「截堵TB」
        
        刑215未設計截堵TB，故不罰
    - - 實務
        
        將「業務上持有」視為「一個不法身份」，依刑31 1項擬制身份 ➡️成立共同正犯
      - 前提：不法身份（eg.持有關係） ➕罪責身份（eg.業務上），參與者該用刑31 1項或2項？
      - 學說
        
        先：依刑31 1項就「不法身份」擬制
        
        再：依刑31 2項科以通常之刑（結論：成立通常之罪）
- - - - 客觀
        
        切斷所有物質、心理因果力
      - 主觀
        
        出於真摯己意（默示亦可）
  - - - 欠缺犯意，不成立共同正犯，至多成立預備犯、陰謀犯
    - - 視為「既了未遂」，須「積極防果」並承擔失敗風險