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Ch7 故意未遂 (不能未遂 （刑26） (要件 (無危險 (（傳統）客觀危險說 (（行為時&後）客觀一切事實，未發生結果),…
Ch7
故意未遂
不能未遂
（刑26）
🇩🇪通說
個人阻卻刑罰事由
學說
事理上的阻卻違法事由
法效
現行：不罰
舊法：減輕 or 免除其刑
要件
成立未遂犯後討論
（一定要寫出「成立⋯未遂罪」！）
（絕對）不能發生的犯罪結果
無危險
（傳統）客觀危險說
（行為時&後）客觀一切事實，未發生結果
具體危險說
（🇯🇵通）
（行為時）客觀第三人判斷+行為人特殊認知
第三人仍感被害者之法益將受侵害
重大無知說
（🇩🇪通）
行為人之認知因果律，是否顯異於常人
中止未遂
成立未遂犯後（&不成立「不能未遂」）討論
❌「失敗中止」
（已盡力但結果仍發生）
例外：不可歸責之因致生結果（eg. 🚑起火）
仍可能「類推適用」準中止犯
檢驗是否屬中止犯
（刑27 1項前）
客觀
中止行為
依「主觀中止臨界法」最後實行行為時之主觀想像
未了未遂
消極放棄犯行
既了未遂
積極防止結果發生
有因果關係
若欠缺因果
檢驗是否屬「準中止犯」
（刑27 1項後）
已盡力（真摯努力）為防止行為
❌不可靠的手段
結果不發生
主觀
中止意思
完全、終局放棄TB故意
己意中止
出於「內心❤️完全自由」意思決定
（通、實務）個人解除、減輕刑罰事由
普通未遂
（障礙未遂）
主觀TB
犯罪決意（認知&意欲）
若屬意圖犯，
尚須有「意圖」
Eg. 刑320 1項竊盜罪「不法所有意圖」
客觀TB
「著手」
（通說）依「主客觀混合理論」判斷
Step 1 「依提示⋯」，行為人犯罪計畫 （主觀）
Step2 客觀判準3選2
時間空間「密接」？
尚「須介入」其他中間行為？
造成利益侵害「失控」？
Step3 第三人角度判斷行為人行為
與TB直接接置？
有必要關聯？
造成法益侵害直接威脅？
檢驗流程
前審查階段
（可不寫）
普通未遂❓
✅
不能未遂❓
❌
中止未遂❓
犯罪未既遂
（TB任一要素未實現）
「不等於」結果未發生
有處罰未遂之規定
著手了～既遂之前
補充：非屬重大無知者
粗心大意(eg. 誤拿玩具槍）
缺乏專業知識（eg. 不足劑量之藥）
Ps. 刑320 1項 竊盜罪之著手
普通竊盜：行為人，行竊之意，接近物色財物
（實務：動手翻、搜查）
加重竊盜：刑321 1項加重要件之1 ➕ 「普通竊盜著手」
考試：寫傳統說 Vs （🇩🇪通🇯🇵通2擇1）
侵 毀 兇 結 災 交
❌受迫、無奈
❌因外界情勢改變而放棄
實務：以具體為主、輔以重大無知說