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推翻客觀上的違法:基礎法理 (違法 (意義 (主觀違法性理論 (違法的評價,著重於「行為人的控制及辨識其行動的能力」), 客觀違法性理論…
推翻客觀上的違法:基礎法理
違法
意義
主觀違法性理論
違法的評價,著重於「行為人的控制及辨識其行動的能力」
客觀違法性理論
違法與否,應以行為人的「行為」作為評價的核心,與行為人的控制或辨識能力無關
本質
我國採「二元違法論」
實務
偏向「結果無價值論」
結果不法
違法的重心在於出現法益受侵害的「結果」
只要有犯罪「結果」的發生,即推定行為具備「危險性」
學說
偏向「行為無價值論」
行為不法
違法的重點在於違反社會價值規範的「行為」
若行為合乎規範,屬於社會可以忍受者,即不具備「不法性」
行為合乎「規範」與否,會參酌主觀上的要素,亦即行為人是否有「故意」或「過失」
阻卻違法
特定的犯罪類型
開放性構成要件
正面審查違法性
「行為」該當於構成要件的內容時,除非有「阻卻違法事由」的存在,否則即推定其具有「違法性」
結果無價值論
優越利益說
為了保護更高價值的利益,而犧牲較低價值的利益
在結果發生的同時,行為人也保護了另一個更高價值的利益,方可阻卻違法
行為無價值論
社會相當性說
以社會生活的倫理秩序作為觀察基礎,若行為脫逸常軌的程度非社會不能容忍者,即可阻卻違法
評析
兩者其實殊途同歸
若通過「優越利益說」的檢驗,則「社會相當性說」通常無予以否定的理由