Sua presença deve ser aferida no juízo de admissibilidade da ação penal. Sendo assim, a denúncia ou queixa deve ser rejeitada pelo magistrado quando faltar condições para o exercício da ação penal (395,ll do CPP). Caso contrário, é possível o reconhecimento de nulidade absoluta, em qualquer momento do processo (564,ll, CPP).