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PATOLOGIA DEL PROVVEDIMENTO (PROVVEDIMENTI DI RIMEDIO (CONVALIDA (art. 21…
PATOLOGIA DEL PROVVEDIMENTO
INVALIDITÀ
Nozione
:
difformità atto-norme che determina una lesione di interessi tutelati dalle norme e incide sull'efficacia dell'atto in modo più o meno radicale
(nullità o annullabilità)
ILLICEITÀ
: comportamento che viola norme che regolano una condotta e che provoca una reazione dell'ordinamento sotto forma di sanzioni
Nullità testuale e virtuale nel diritto civile
Atipicità della nullità nel d. privato
Tassatività dei casi di nullità nel diritto amm.o
Equiparazione provvedimento invalido / valido
Invalidità totale / parziale
CATEGORIE
Invalidità propria
: i vizi sono direttamente rilevanti
/
Invalidità derivata
: dall'invalidità di un atto presupposto
Derivata
a effetto caducante
Derivata
a effetto invalidante
I. originaria
/
sopravvenuta
TEMPUS REGIT ACTUM
: la validità di un provvedimento è determinato sulla base delle norme in vigore al momento in cui è stato adottato
CONSIDERAZIONI GENERALI
Il
contributo della giurisprudenza
prima della l. 241/90 (eccesso del potere come sviamento del potere) ed elaborazione delle
figure sintomatiche
e la
carenza di potere
(giudice ordinario)
Comportamenti senza potere | meri comportamenti
Occupazione usurpativa / appropriativa
Illigittimità dell'atto / illiceità ex art. 2043 c.c.
Disposizioni legislative sull'annullabilità e nullità
Cenni al diritto europeo
ANNULLABILITÀ
(art. 21-
octies
)
Forma di invalidità dovuta a
vizi di legittimità del provvedimento
(incompetenza, violazione di legge ed eccesso del potere) che fa venir meno ex tunc gli effetti dell'atto
ECCESSO DEL POTERE
Un vizio della funzione amministrativa (esercizio del potere) e che si concretizza in determinate figure sintomatiche
:arrow_right:
Sviamento di potere (fine diverso)
FIGURE SINTOMATICHE DELL'ECCESSO DI POTERE
Errore di fatto | Travisamento dei fatti | Falso supposto in fatto
Difetto di istruttoria
Difetto di motivazione
Motivazione insufficiente
Illogicità / contraddittorietà / perplessità della motivazione
Motivazione in forma numerica
Illogicità / irragionevolezza / contraddittorietà
Contraddittorietà esterna-estrinseca / interna-intrinseca
Disparità di trattamento
Violazione delle circolari e delle norme interne, della prassi amm.a
Ingiustizia grave e manifesta
Altre figure sintomatiche
Vizi della volontà, violazione dei principi di proporzionalità e del legittimo affidamento
Violazione o elusione del giudicato amm.o, errata analisi costi-benefici (?)
GIUSTIFICAZIONE TEORICA DELLE FIGURE SINTOMATICHE
Figure sintomatiche come presunzioni
: prove indirette dello sviamento del potere, valenza processuale
Figure sintomatiche come violazione di principi generali
:
Figure sintomatiche come clausole generali
(buona fede, imparzialità)
VIOLAZIONE DI LEGGE
Quando il provvedimento si pone in contrasto con norme di rango primario o secondario
(ma che definiscono il potere)
Categoria residuale
Violazione di principi generali?
Meglio di no, valutazione + complessa.
Vizi formali
(
errores in procedento
) vs.
vizi sostanziali
(
errores in judicando
)
Dequotazione dei vizi formali
(natura vincolata | il contenuto non avrebbe potuto essere diverso)
Omessa comunicazione d'avvio del procedimento
(art. 21 octies, co. 2) e
vincolatezza in concreto
Altri ordinamenti: :flag-de: :flag-fr: :flag-eu:
Irregolarità
→ rettifica
Altre conseguenze dei vizi formali e procedurali:
No tutela risarcitoria, sì resp. disciplinare
INCOMPETENZA
Vizio di legittimità che si ha quando un atto viene adottato da un soggetto diverso da quello indicato dalla norma attributiva del potere
Incompetenza
relativa / assoluta
I.
per materia / grado / territorio
Regime giuridico:
Dequotazione dei vizi formali
(art. 21 octies co. 2), priorità logica del vizio di competenza, ammissibilità della convalida dell'atto invalido in corso di giudizio
NULLITÀ
IPOTESI TASSATIVE
(art. 21
septies
)
Mancanza degli elementi essenziali
Difetto assoluto di attribuzione
(straripamento del potere)
Violazione / elusione del giudicato
(l'amministrazione quando esercita nuovamente il potere a seguito di un annullamento giudiziale emana un nuovo atto che contrasta con la sentenza)
Concorso pubblico
Nullità testuale
Prorogatio
di organi scaduti(45 gg.)
Atti emanati in violazione del d. europeo? Annullabile.
AZIONE DI NULLITÀ
art. 31, co. 4 Codice del processo amm.o
Azione perla declaratoria della nullità | azione di accertamento (180 gg.)
Giurisdizione esclusiva del giudice amm.o per le controversie relative alla nullità dell'atto adottato in violazione o elisione del giudicato (art. 133, co. 1)
Ricorso in 10 A dal passaggio in giudicato della sentenza
PROVVEDIMENTI DI
RIMEDIO
CONVALIDA (art. 21-
nonies
)
Atto con cui la PA conserva gli effetti giuridici di un atto illegittimo, purché vi sia un interesse pubblico ed entro un termine ragionevole
Principio di conservazione dei valori giuridici
RATIFICA
: in caso di atto illegittimo per
incompetenza
(di solito perché adottato con
urgenza
:warning: )
SANATORIA
(
controverso
):
atto con cui la PA conserva gli effetti di un atto adottato in carenza di un presupposto o di un atto necessario nella sequenza procedimentale
emanazione in carenza di presupposto, materializzatosi in un momento successivo; un atto della sequenza procedimentale viene posto in essere dopo il provvedimento conclusivo
CONFERMA E ATTO meramente CONFERMATIVO
: conferma di assenza di vizi a seguito di riesame
CONVERSIONE
ANNULLAMENTO
Tipologie
Doveroso /
D'UFFICIO
: provvedimento di II grado che ha ad oggetto un provvedimento illegitimo
Autoannullamento /a. gerarchico
PRESUPPOSTI DELL'A. D'UFFICIO
(art. 21-
nonies
)
Illegittimità ai sensi dell'art. 21-
octies
Ragioni di interesse pubblico
Ponderazione di tutti gli interessi
Entro un termine ragionavole
Segnalazioni ed esposti
: la PA non è tenuta a esaminare e dar seguito
REVOCA
Come espressione del potere di autotutela
Disciplina generale (art. 21-
quinquies
)
R. per sopravvenienza / R.
jus poenitendi
Efficacia
ex nunc
Obbligo dell'indennizzo
Revoca sanzionatoria e mero ritiro
RECESSO dai CONTRATTI (art. 21
sexies
)
Nei casi previsti dalla legge o dal contratto