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Las insuficiencias del positivismo jurídico (El agotamiento, o lo que…
Las insuficiencias del positivismo jurídico
La teoría del Derecho depende de la historia del pensamiento jurídico
Se piensa un objeto cultural desde unas coordenadas históricas
La reflexión teórica procede por vía de acumulación no de sustitución
El agotamiento, o lo que queda hoy del positivismo jurídico
¿La supuesta independencia entre método, teoría e ideología?
Adhesión a razones morales que justifican la pertenencia a la tradición
Incoherencia con abandono de la dimensión ideológica del positiviso jurídico
La tesis de la obediencia depende de valores y razones morales sustantivas
La tesis de la fuente social, el núcleo mínimo que permanece
Una imagen o descripción parcial del Derecho: el lecho de Procusto
Prioridad del método sobre el objeto
Insuficiencias dinámicas
El problema de las lagunas
Precisar el sentido ordinario de "laguna". No es la falta o ausencias de respuestas, sino la falta de una única respuesta que proporcione el ordenamiento jurídico
Clasificación
Lagunas estáticas: surgen del mismo lenguaje por el cual se expresan las disposiciones jurídicas. Ejemplos, "conceptos válvula" tales como "buen hombre de negocios".
Lagunas dinámicas: 1) nacen del conflicto de la norma con un caso individual; 2) nacen del conflicto de la norma con el devenir histórico
Bases para la superación del positivismo jurídico
Rehabilitación de la razón práctica
Teoría de los principios
Naturaleza:
las reglas del discurso práctico como superación de las controversias morales sustantivas
Límites
: las insuficiencia de los procedimientos para asegurar resultados correctos. Falacia procedimental.
Teorías de la argumentación
Límites: la reducción de la razón práctica a lo útil o conveniente para ganar
Naturaleza: el arte de la persuación como respuesta al problemas de las lagunas dinámicas y estáticas
Definición: "El objetivo de toda argumentación es provocar o acrecentar la adhesión a las tesis presentadas para su asentimiento"
Nueva Escuela de Derecho Natural
Naturaleza
: las causas últimas de justificación del razonamiento práctico descansan en su correspondencia con los BHB y el primer principio de la razón práctica
Desafío:
una mayor fragmentación en la comprensión básica de lo que implican y significan los BHB