Please enable JavaScript.

Coggle requires JavaScript to display documents.

Принцип свободы договора и его реализация в ГП РФ (диссертация, 2003 г.)

- - - - свободный рынок (карточка)
        
        конкуренция между продавцами=>*антимонопольное закнодательствоЗакон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополисгической
        деятельности на товарных рынках» от 22.03.1992*
        
        конкуренция между покупателями
        
        конкуренция: продавец-покупатель=>"потребительское законодательство" "Закон о защите прав потребителей" от 1992 г.
      - нелегальный рынок
      - регулируемый рынок
  - - - Это ПРИНЦИП ГП как отрасли российского права. Относится к обеим дефинициям понятия ГП: 1. к системе норм, регулирующих соответствующие отношения - как идея, характерная всей отрасли права; 2. к совокупности нормативных актов - как общее свойство гражданского законодательства
    - - Ст.18 ГК РФ: в числе прочего граждане могут заключать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах=> свобода договора -одна из составляющих правоспособности граждан! (см. таблицу!)
      - Свобода договора вытекает из предшествующей ей, сформулированной в ст. 34 Конституции РФ свободы предпринимательства .Содержание: право использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом хозяйственной деятельности Ограничение: запрет экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию
      - Субъективное право обеспечивается нормами ст. 179 ГК РФ, дающей право оспорить сделку и признать в судебном порядке недействительными сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, тяжкого стечения обстоятельство. Охраняется и уголовным законодательством- ст. 179 УК РФ «Принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения», ст. 178 УК РФ «Ограничение конкуренции» , нормами Закона РФ «О защите конкуренции».
      - Свобода совершения сделок, как разновидность свободы заключения договоров возникает с момента возникновения субъекта права , существует на протяжении всей его жизни!
      - В отличие от др. субъективных прав не может сводится к к-л конкретному дейтвию. Составляющие субъективного права свободы договора максимально абстрактны!.
      - Субъективное право свободы договора схоже с конституционными правами и свободами по своему характеру: имеют неисчерпаемый характер.+ Постановлении Конституционного Суда РФ от 23.02.1999г., №4- По делу о проверке конституционности положения части 2 статьи 29 Федерального Закона от 03.02.1996г. «О банках и банковской деятельности» :«... из смысла конституционных норм о свободе в экономической сфере вытекает конституционное признание свободы договора как одной из гарантируемых государством свобод человека и гражданина, которая Гражданским Кодексом РФ провозглашается в числе основных начал гражданского законодательства (п.1 ст. 1). При этом конституционная свобода договора не является абсолютной, не должна приводить к отрицанию или умалению других общепризнанных прав и свобод (ст. 55 ч. 1 Конституции РФ) и может быть ограничена федеральным законом, однако лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, прав и законных интересов других лиц (ст. 55 ч.З Конституции РФ)».
        
        Относится к группе прав и свобод гражданина
        
        Как и конституционные права и свободы возникает на основе закона с момента рождения
- - - - Позитивное содержание этой свободы составляет возможность по своему усмотрению определять время и место вступления в договорные связи, а также самостоятельность в решении того, заключать ли договор или нет.
      - Негативное содержание - :no_entry: никто не может быть понужден к заключению договора, кроме случаев, предусмотренных законом или добровольно принятым на себя обязательством (абз. 2 п.1 ст. 421 ГК РФ).
        
        а) Договоры, которые подпадают под категорию публичных (ст. 426 ГК РФ): договор розничной купли-продажи (п.2 ст. 492 ГК РФ), договор проката(п.З ст. 626 ГК РФ), договор бытового подряда (п.2 ст. 730 ГК РФ), договор о перевозке транспортом общего пользования ( п.2 ст. 789 ГК РФ), договор возмездного оказания бытовых услуг (ст.ст. 783,730 п.2 ГК РФ) , договор банковского вклада- по отношению к вкладчику- гражданину (ст. 834, п. 2 ст. 426 ГК РФ), договор банковского счета (п.2 ст. 846 ГК РФ), договор складского хранения на складе общего пользования (п.2 ст. 908 ГК РФ), договор хранения в ломбарде (п.1 ст. 919 ГК РФ), договор хранения в камерах хранения транспортных организаций (п.1 ст. 923 ГК РФ), (почему - то к числу публичных договоров не отнесены договор хранения в гардеробах организаций, договор хранения ценностей в банке), договор личного страхования (абз.2 п.1 ст. 927 ГК РФ). Договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами (ст. 45 ФЗ "О связи")
        
        б) Нормы об обязательном заключении договоров в интересах государства или в общественных интересах. П. 2 ст. 527 ГК РФ в отношении допущения законом обязанности заключить контракт о поставке для государственных нужд (эта норма распространяется и на заключение государственных контрактов о выполнении подрядных работ для государственных нужд. Обязательность заключения договора о поставке для нужд государственного материального резерва для организаций- монополистов, и организаций, занимаюащх доминирующее положение на рынке, а также для предприятий, доля оборонных заказов в общем объеме производства которых превышает 70%, - п.4 cт. 9 Закона "О государственном материальном резерве" от 23.11.94г. Аналогичные положения - ст.110 ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 28.12.2016) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"
        
        в) случаи принудительного выкупа тех или иных объектов гражданских прав в силу различных обстоятельств. (Гл.15 ГК РФ)
        
        г) принуждение к заключению договора может иметь место и при установлении по решению суда сервитута при отсутствии согласия между собственниками соседних объектов недвижимости относительно его добровольного установления (п.З ст. 274 ГК РФ)
        
        д) ситуации, когда одна из сторон не вправе отказаться от заключения договора, исходя из ранее добровольно принятых на себя обязательств. Заключение сторонами предварительного договора (ст. 429 ГК РФ), а также при заключении договора на торгах (ст.ст. 447- 449 ГК РФ) с лицом, выигравшим торги. Такую же природу имеют возможность установления обязанности пользователя по договору коммерческой концессии заключать договоры субконцессии в силу П.1 ст. 1029 ГК РФ, обязательного заключения агентом субагентских соглашений в силу договора агентирования на основании ст. 1009 ГК РФ.
    - - () Позитивное регулирование составляет возможность заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами'(п. 2 ст. 421 ГК РФ).
      - () Стороны не связаны теми формами договоров, которые на сегодняшний день предусмотрены ГК и иными гражданско - правовыми актами. Участники правоотношений вправе заниматься правовым творчеством в рамках закона.
      - () Негативного содержания нет :no_entry:
      - () Вид заключаемого договора может быть предписан субъекту условиями обязательства, из которого вытекает заключение договоров.
    - - Ограничения в возможности выбора :no_entry:
        
        а) в отношениях в рамках публичного договора
        
        б) при заключении договоров в государственных интересах- поставка для государственных нужд ( в т.ч. для нужд государственного материального резерва)
        
        в) все ситуации, когда закон устанавливает чье- либо преимущественное право заключить тот или иной договор (преимущественное право покупки). Ст.7 ФЗ "Об акционерных обществах" №208-ФЗ: преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. П.4. ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" №14-ФЗ-аналогичная норма. - Ст. 250 ГК РФ- преимущественное право покупки доли в праве общей долевой собственности имеют остальные сособственники перед третьими лицами- на условиях, предложенных владельцем доли. П.1 ст. 621 ГК РФ -преимущественное, при прочих равных условиях, право арендатора на заключение договора аренды, на новый срок. Ст. 1035 ГК РФ - право пользователя по договору коммерческой концессии, надлежащим образом исполнявшего договор, заключить его на новый срок на тех же условиях. Ст. 25 ФЗ "О Музейном фонде"' - устанавливает право преимущественной покупки государством музейных ценностей негосударственной части музейного фонда.
        
        г) установленные законом обязательные предписания заключать договоры с какой- либо категорией субъектов. П.5 Положения об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема
    - - Ограничения: :no_entry: а) случаи отступления от условий договора, согласованных сторонами.zB: норма ст. 333 ГК РФ, которая закрепляет право суда по своему усмотрению, сочтя, что размер неустойки, предусмотренный договором, явно несоразмерен последствиям неисполнения обеспеченного неустойкой обязательства, уменьшить этот размер.
      - б) договор присоединения (ст. 428 ГК РФ)
      - в) публичный договор: коммерческая организация не может заключагь договоры на отличающихся условиях с теми, кто к ней обращается, кроме случаев, когда это допускается законом
      - г) императивные нормы закона, которые, в соответствии с правилами ст.422 ГК РФ, стороны не вправе изменять или отменять своим соглашением. zB: некоторые обязательные юридические гарантии соблюдения прав получателя ренты по такому договору ( следование обязанности выплачивать ренту за недвижимым имуществом- п.1 ст. 586 ГК РФ, сохранение ответственности плательщика ренты по договору, в рамках
        которого передается недвижимость, после передачи своих прав иным лицам П.2 ст. 586 ГК РФ, возможность расторжения договора при ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые получатель ренты не отвечает п.З ст. 587 ГК РФ).Принято толковать статью расширительно, распространяя её действия и на подзаконные акты.
      - д) ограничением свободы формирования условий договора в части изменения его условий являются случаи, предусмотренные подпунктом 1 п.2 ст. 450 ГК РФ- в качестве санкции при существенном нарушении договора одной из сторон, а также ст. 451 ГК РФ при существенном изменении обстоятельств- для устранения возникшего во взаимоотношениях сторон имущественного дисбаланса вследствие независящих от сторон обстоятельств.
    - - А) свобода придания формы договору- в существующих законных границах. На договор, как разновидность сделки, распространяются все правила о форме сделок, и в тех ситуациях, когда закон не настаивает для того или иного договора на конкретной форме его совершения (государственная регистрация сделок с недвижимостью - ст. 164 ГК РФ, нотариальное удостоверение договора ренты ст. 584 ГК РФ, письменная форма кредитного договора - ст. 820 ГК РФ и т.п.), стороны вправе придать своему договору некую форму, в силу закона не обязательную, но желательную для сторон. Эта :no_entry: составляющая отсутствует тогда, когда закон прямо предписывает облечение договора в строго определенную форму.
      - Б) свобода в определении срока действия договора (не имеется в виду при этом условие о сроке действия договора в его тексте). В ее содержание входят свободное прекращение договора сторонами по обоюдному согласию (своеобразный антипод свободе заключения договора) - ст. 450 ГК РФ, которая также может ограничиваться :no_entry: на условиях, определяемых в ст.ст. 450- 451 ГК РФ- по тем же основаниям, что и названная свобода изменении условий договора- при существенном нарушении договора одной из сторон и существенном изменении обстоятельств; и свободное продление действия договора на новый срок по истечении того срока, на который договор заключался. Эта :no_entry: свобода ограничивается по прямому указанию закона- общая норма о возможности определения максимальных (предельных) сроков договора аренды установлена в ст. 610 ГК РФ.
      - В) свобода в определении способа обеспечения исполнения договора, если он существует не в виде отдельно сформулированного обязательства (как это в большей части случаев происходит в отношении залога, поручительства и банковской гарантии), в а рамках договора, содержащего текст основного обязательства (как это часто реализуется в отношении неустойки).
  - - - Эк. отношения, в которых монополизация не проявляется вообще или минизирована
        
        Общегражданские договоры купли-продажи, аренды, подряда, хранения, а также договоры мены, дарения (в последнем случае, как и в договоре ссуды, просто отсутствует необходимость какой- то особой защиты сторон, поскольку цели, преследуемые сторонами, в большинстве случаев внеэкономические и конкурентная борьба здесь не проявляется, законы спроса и предложения здесь обычно не действуют), поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления, простого товарищества
      - Достаточно монополизированные области экономики! Больше императивных норм, чем диспозитивных, в сравнении с др. гражданско-правовыми институтами!
        
        Способы защиты от экономического злоупотребления: (1) Признание договора публичным. Публичность соответствующих договоров установлена п.2 ст. 492, п.З ст. 626, п.2 ст. 730, п.2 ст. 789, ст. 783, п.2 ст.730, П.2 ст. 846, П.2 ст. 908, п.1 ст. 919, п.1 ст. 923, абз.2 п.1. ст. 927 ГК РФ. (2) Договор о присоединении!Таковыми является большинство публичных договоров. Нормы, регламентирующие соответствующие договоры закрепляют за более слабой стороной дополнительные права, преимущества или гарантии, в сравнении с тем, чем пользуется более могущественный партнер, даже помимо тех механизмов, которые закрепляются нормами о публичном договоре и о договоре присоединения.
        
        Договор розничной купли-продажи:права потребителя на информацию (ст. 495 ГК РФ), право на обмен непродовольственного товара, не подошедшего по цвету, фасону и пр. ( ст. 502 ГК РФ), более широкий круг прав при продаже товара ненадлежащего качества (ст.ст. 503- 505 ГК РФ), право требовать при нарушении своих прав компенсации морального вреда (ст. 15 Закона «О защите прав потребителей»).
        
        Договор о поставке товаров для государственных нужд: поставщик вправе требовать возмещения возникших у него в связи с такой поставкой убытков в течение тридцати дней со дня передачи товара (ст. 533 ГК РФ).
        
        Договор энергосбережения: ст. 543 ГК РФ, п.2 - если абонентом выступает гражданин - обязанность по обеспечению надлежащего технического состояния и безопасности энергетических сетей, а также приборов учета потребления энергии на энергоснабжающую организацию. Гражданину - право одностороннего расторжения договора энергоснабжения- п.1 ст. 546 ГК РФ.
        
        Договор ренты: Повышенные гарантии соблюдения прав получателей ренты: обременение рентой отчуждаемого под ее выплату недвижимого имущества (п.1 ст. 586 ГК РФ), субсидиарная ответственность перед получателем ренты первого приобретателя недвижимости под выплату ренты с последующими его приобретателями, исключая случаи установления солидарной ответственности (п.2 ст. 586 ГК РФ), право залога, возникающее у получателя ренты в отношении отчужденной под выплату ренты недвижимости (п.1 ст. 587 ГК РФ), обязанности плательщика обеспечить выплату ренты в договорах по отчуждению движимого имущества и право получателя расторгнуть договор при их невыполнении (п.п. 2, 3 ст. 587 ГК РФ), право получателя требовать выкупа ренты при нарушениях со стороны плательщика ренты (ст.ст. 593, 599 ГК РФ).
        
        Договор проката: право арендатора в любое время расторгнуть договор (п. 3. ст.627), обязанности арендодателя проверить сдаваемое имущество в присутствии арендатора, ознакомить последнего с правилами эксплуатации имущества или предоставить письменную инструкцию по пользованию им (ст.628),производить текущий и капитальный ремонт имущества (п. 1 ст. 631)
        
        Договор бытового подряда:Гарантии для заказчика: право отказа от оплаты не предусмотренных договором работ или услуг, право в любое время отказаться от договора, возместив подрядчику расходы и уплатив стоимость фактических произведенных работ(с. 731); право заказчика на информацию (ст.732); права, аналогичные права потребителя в договоре розничной купли-продажи (ст. ст. 503-505), включая право на компенсацию морального вреда (ст. 15 ФЗ "О защите прав потребителей").
        
        Правовое регулирование перевозки. Общие условия закрепляются транспортными уставами и кодексами. Особенность : (1) т.к. участвуют граждане, на эти отношения оказывают влияние нормы о защите прав потребителей, (2) одновременно большой удельный вес отраслевых норм! высокая степень монополизации! Барьеры против злоупотребления: недействительность соглашений, устраняющих ответственность перевозчиков или ограничивающих ее (п.2 ст. 793 ГК РФ), ответственность перевозчиков за задержку или отправление транспортных средств, перевозящих пассажиров (ст.795 ГК РФ). Но, с другой стороны, сам Гражданский кодекс РФ вводит ограниченные основания ответственности перевозчика (ответственность за вину при утрате, порче или повреждении груза или багажа) в соответствии с п.1 ст. 796 ГК РФ, а также ограничивает размер ответственности перевозчика за такую утрату, порчу или повреждение размерами реального ущерба (п.2 ст. 796 ГК РФ).
        
        Банковская деятельность с участием граждан!ст. 835 ГК РФ,п.2 : при принятии вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, или с нарушением установленного порядка, вкладчик вправе требовать при возврате суммы вклада уплаты процентов по ст. 395 ГК РФ и возмещения сверх этого всех причиненных убытков (если же приняты в том же порядке средства юридического лица, такая сделка просто является недействительной в силу ст. 168 ГК РФ, то есть, соответственно, последствия в этом случае наступят в виде реституции). Защита прав граждан в договоре банковского вклада проявляется и в объявлении законом (абз. 2 п.2 ст. 837 ГК РФ) ничтожным отказа гражданина от права на получение права по первому требованию. Весьма важная гарантия права более слабой стороны- гражданина против злоупотребления со стороны банка устанавливается п.З ст. 838 ГК РФ, в силу которой размер процентов по срочному вкладу гражданина не может быть уменьшен банком в одностороннем порядке иначе чем в случаях, установленных законом (но не договором, как то предусматривается ФЗ «О банках и банковской деятельности»! NB: см. Постановление КС от 23.02.1999 г.). + Обязательство банков страховать возврат вкладов путем их страхования (п.1 ст. 840)
        
        Договор хранения в ломбарде: императивная обязанность страхования (п.4 ст. 919)
        
        СТРАХОВАНИЕ: установление минимального срока для сообщения страховщику о наступлении страхового случая- смерти застрахованного лица или причинении вреда его здоровью в размере тридцати дней (п.З ст. 961 ГК РФ).
        
        Договор коммерческой концессии. Гарантии общественных интересов: субсидиарная ответственность пользователя за вред, причиненный правообладателю вторичными пользователями(п.4, ст. 1029). Ст. 1033 п. 2.: признание ничтожными условия договора,, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории.
- - - - Возможность уменьшения размера неустойки судом - определенно ограничение свободы договора!
    - - Неопределенность: до какого предела неустойка м.б. снижена? Слишком широкие полномочия суда в принцип свободы договора: если сам ответчик не ходатайствует о снижении неустойки, почему суд выполняет за него эту функцию?
        
        Назначение ст. 333 ГК РФ- восстановление экономического суверенитета одной из сторон тогда, когда одна сторона, более сильная экономически, навязывает своему контрагенту условие о неустойке, размер которой действительно превышает разумные представления и не был бы принят второй стороной будь у нее возможность выбирать. То есть, как и во всех прочих случаях, юридически свобода договора должна ограничиваться в целях восстановления экономической свободы, нарушенной в каких - либо отношениях. Применяться эта ст.333 должна в искл. случаях!